Тестовые задания для самопроверки

1. Статья 228 УК РФ в настоящее время предусматривает ответственность только для потребителей наркотиков, для сбытчиков существует другая статья: а) верно; б) неверно.

2. УК РФ устанавливает ответственность за незаконные приобретение, хранение, перевозку, изготовление, переработку без цели сбыта: а) наркотических средств; б) психотропных веществ; в) сильнодействующих веществ; г) аналогов наркотических средств или психотропных веществ; д) растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества; е) частей растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества.

3. Освобождение от уголовной ответственности за преступления в сфере незаконного оборота наркотиков возможно, если: а) лицо добровольно сдало наркотическое средство; б) лицо активно способствовало раскрытию преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотиков; в) только при наличии двух этих действий в совокупности.

4. Д. приобрел для собственного употребления 0,7 г героина. При задержании сотрудниками правоохранительных органов вблизи от места приобретения добровольно отдал героин. Имеются ли основания для освобождения Д. от уголовной ответственности в соответствии с примечанием 1 к ст. 228 УК РФ: а) имеются; б) не имеются.

5. Не может признаваться добровольной сдачей наркотиков их изъятие при задержании лица и при производстве следственных действий по их обнаружению и изъятию: а) верно; б) неверно.

6. Освобождение от уголовной ответственности за преступления, связанные с незаконным оборотом наркотиков, при наличии определенных условий возможно в отношении: а) лица, приобретающего наркотики для собственного употребления; б) лица, участвующего в сбыте наркотиков; в) лица, производящего или пересылающего наркотики.

4. УГОЛОВНО-ПРАВОВАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА
СТАТЬИ 228.1 УК РФ

Основной состав ст. 228.1 УК РФ предусматривает ответственность за незаконные производство, сбыт или пересылку наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, а также незаконные сбыт или пересылку растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества (ч. 1).

Непосредственным объектом преступления, предусмотренного ст. 228.1 УК РФ, являются общественные отношения, обеспечивающие безопасность здоровья населения.

Предметом незаконных производства, сбыта или пересылки являются наркотические средства, психотропные вещества или их аналоги[24].

Предметом незаконных сбыта или пересылки являются растения, содержащие наркотические средства или психотропные вещества, либо их части, содержащие наркотические средства или психотропные вещества[25].

В диспозиции объективной стороны описан ряд действий, каждого из которых достаточно для привлечения к уголовной ответственности: производство, пересылка либо сбыт.

Под незаконным производством наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов (ст. 228.1 УК РФ) следует понимать совершенные в нарушение законодательства Российской Федерации умышленные действия, направленные на серийное получение таких средств или веществ из растений, химических и иных веществ (например, с использованием специального химического или иного оборудования, производство наркотических средств или психотропных веществ в приспособленном для этих целей помещении, изготовление наркотика партиями, в расфасованном виде).

При этом для квалификации действий лиц по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ как оконченного преступления не имеет значения размер фактически полученного наркотического средства или психотропного вещества.

Предусматривая в ст. 228.1 ответственность за сбытнаркотиков, Уголовный кодекс РФ не раскрывает признаков понятия «сбыт». Определение сбыта содержит Пленум ВС РФ №14 в редакции от 30 июня 2015 г. №30: «Под незаконным сбытом наркотиков следует понимать незаконную деятельность лица, направленную на их возмездную либо безвозмездную реализацию (продажа, дарение, обмен, уплата долга, дача взаймы и т.д.) другому лицу (приобретателю). При этом сама передача лицом реализуемых средств, веществ, растений приобретателю может быть осуществлена любыми способами, в том числе непосредственно, путем сообщения о месте их хранения приобретателю, проведения закладки в обусловленном с ним месте, введения инъекции».

В предыдущей редакции Пленум определял сбыт наркотиков как «любые способы их возмездной либо безвозмездной передачи другим лицам (продажу, дарение, обмен, уплату долга, дачу взаймы и т.д.), а также иные способы реализации, например, путем введения инъекций».

М.В. Кирюшкин очень точно подметил, что «передача» или «реализация» наркотических средств отличается от «деятельности, направленной на реализацию» таковых степенью своей завершенности:«Передача» предмета предполагает смену его владельца и фиксируется в момент получения предмета новым владельцем. Именно в таком смысле использует это понятие законодатель в п. 1 ст. 223 ГК РФ, связывая момент возникновения права собственности у приобретателя вещи по договору с моментом ее передачи, именно в таком смысле толкуются понятия незаконной передачи оружия в ст. 222 УК РФ и дачи взятки в ст. 291 УК РФ. Деятельность же, «направленная на реализацию», имеет место еще до смены владельца вещи»[26].

Таким образом, Постановление Пленума в редакции от 30 июня 2015 г. №30 предлагает рассматривать сбыт не через признак передачи, а через реализацию предмета преступления. «Реализовывать» определяется как сделать (делать) реальным, осуществить (осуществлять), провести (проводить) в жизнь, продать (продавать), обратить (обращать) в деньги. В словаре синонимов реализовывать – осуществлять, исполнять, выполнять, воплощать в жизнь, воплощать в действительность, претворять в жизнь, претворять в действительность; продавать, сбывать, отпускать. Таким образом, понятие «реализация» охватывает как передачу, так и другие действия, направленные на отчуждение предмета преступления. «С этой позиции понимание сбыта как перехода наркотических средств приобретателю без непосредственного участия лица, сбывающего наркотические средства или психотропные вещества посредством сообщения сведений о закладке, вполне обоснованно, – пишут А.Н. Классен, М.С. Кириенко. – Более того, судебная практика показывает, что закладка и сообщение о ней, как правило, поступают приобретателю после оплаты наркотических средств или психотропных веществ, т.е. фактический умысел на сбыт уже реализован, оплата получена, предмет преступления вышел из обладания виновным, и ввиду этого суды квалифицируют действия по реализации наркотиков путем закладки и ее получения приобретателем как реализацию умысла «сбыт» (в смысле признаков состава преступления, закрепленного в статье 228.1 УК РФ)»[27].

Момент признания сбыта оконченным преступлением.С.М. Кочои и Л.В. Денисов дословно цитируют разъяснение Пленума ВС РФ №14: «Незаконный сбыт следует считать оконченным преступлением с момента выполнения лицом всех необходимых действий по передаче приобретателю указанных средств, веществ, растений независимо от их фактического получения приобретателем», но далее делают не совсем соответствующий этому разъяснению вывод: «Таким образом, незаконный сбыт перечисленных в ст. 228.1 УК РФ предметов окончен с момента их передачи потребителю (потребителям)». Возможно, этот вывод основан на убеждении, что конструктивным элементом передачи является момент фактического получения наркотика приобретателем, однако буквальное толкование позиции Пленума приводит к несколько иному заключению: сбыт надлежит считать оконченным «с момента выполнения лицом всех необходимых действий по передаче приобретателю указанных средств, веществ, растений», то есть сама по себе передача, окончившаяся фактическим получением потребителем наркотиков является лишь частным случаем таких действий, их возможным (на не необходимым) завершением».

В качестве примера приведем бесконтактный способ сбыта наркотиков с помощью так называемых закладок, который не всегда заканчивается их получением лицом, оплатившим «закладку». Так, вполне возможна ситуация, когда покупатель, оплатив наркотик и получив информацию о месте нахождения «закладки» («клада»), не смог отыскать ее. В сленге наркопотребителей для обозначения этой ситуации даже появилось слово «ненаход», и часть из них целенаправленно занимается поиском «ненаходов», особенно весной, когда тает снег (в зимнее время «закладки» нередко закапывают в снегу). В связи с этим нельзя сказать, что отчуждение наркотика в виде «закладки» не является оконченным сбытом только потому, что покупатель не обнаружил его местонахождение – в этом случае отчуждение равно сбыту, следовательно, сбыт можно считать оконченным.

Логика разъяснений Верховного Суда РФ, согласно которой «само сообщение о закладке образует оконченный состав преступления, предусмотренный статьей 228.1 УК РФ по признаку сбыта», представляется не в полной мере верной А.Н. Классен и М.С. Кириенко. Указанные авторы полагают, что «с позиции стадий совершения преступления, если лицо сделало закладку и сообщило об этом приобретателю, который не смог ее отыскать либо получить по причинам, не зависящим от его воли, такие действия надлежит рассматривать как покушение на сбыт, поскольку действия по отчуждению предмета преступления были начаты, но не доведены до конца по объективным обстоятельствам». По их мнению, «иное понимание фактически изменяет конструкцию состава статьи 228.1 УК РФ правоприменителем, относя его к усеченному и криминализируя ответственность за неоконченную преступную деятельность как за оконченный сбыт, что противоречит требованиям статей 1, 3, 8 УК РФ»[28].

С приведенной точкой зрения также можно поспорить. Сбытчики «закладок» в полной мере отдают себе отчет в том, что наркотики могут быть не обнаружены лицами, оплатившими их, в том числе и потому, что до покупателей закладку могут обнаружить другие лица (на сленге участников наркооборота лица, целеустремленно ищущие или случайно обнаружившие и присвоившие чужую «закладку», называются «шкуроходами»). Кроме того, в ситуации, когда покупатель не смог найти спрятанный наркотик в обозначенном месте, наркоторговцы часто соглашаются сделать «перезаклад». Поэтому независимо от того, получил ли приобретатель оплаченный наркотик, в этой ситуации сбыт, на наш взгляд, является оконченным преступлением.

В предыдущей редакции Постановления Пленума ВС РФ №14 в п. 15 указывалось, что, если лицо незаконно приобретает, хранит, перевозит, изготавливает или перерабатывает наркотики в целях последующего их сбыта, но умысел не доводит до конца по независящим от него обстоятельствам, содеянное при наличии к тому оснований подлежит квалификации по ч. 1 ст. 30 УК РФ и соответствующей части ст. 228.1 УК РФ как приготовление к незаконному сбыту.

Постановлением Пленума Верховного Суда РФ от 30 июня 2015 г. № 30 данный пункт исключен, а в Постановление №14 введен пункт 13.2, согласно которому, если лицо в целях осуществления умысла на незаконный сбыт наркотиков незаконно приобретает, хранит, перевозит, изготавливает, перерабатывает наркотики, тем самым совершает действия, направленные на их последующую реализацию и составляющие часть объективной стороны сбыта, однако по не зависящим от него обстоятельствам не передает наркотики приобретателю, то такое лицо несет уголовную ответственность за покушениена незаконный сбыт наркотиков.

«Однако как быть с тем, что каждое из перечисленных деяний само по себе уже наказуемо – по ст. 228 УК?» – задаются вопросом С.М. Кочои, Л.В. Денисов и даже делают вывод, что «критикуемое разъяснение Пленума Верховного Суда РФ, помимо всего прочего, стирает границы между составами преступлений, предусмотренных разными статьями УК РФ – 228 и 228.1. Оно в этом смысле противоречит закону»[29].

Полагаем, что противоречия здесь нет: с позиции Пленума, сбыт, как деятельность включает в объективную сторону незаконные приобретение, хранение, перевозку, изготовление, переработку наркотиков и эти действия образуют стадию покушения на сбыт в совокупности с умыслом на незаконный сбыт наркотиков и направленностью на последующую реализацию.

«Конечно, можно утверждать, что указанное разъяснение лишь означает, что приобретение или хранение наркотиков должно быть осуществлено специально с целью их сбыта. Однако вместо ответа на вопрос, что может свидетельствовать о наличии такой цели, Пленум Верховного Суда РФ рассуждает об умысле на незаконный сбыт», – упреждают приведенное абзацем выше возражение С.М. Кочои и Л.В. Денисов. Однако представляется, что это возражение является лишь «игрой слов»: умысел на сбыт в данном случае равнозначен цели сбыта.

«Об умысле на сбыт указанных средств, веществ, растений могут свидетельствовать при наличии к тому оснований их приобретение, изготовление, переработка, хранение, перевозка лицом, самим их не употребляющим, количество (объем), размещение в удобной для передачи расфасовке, наличие соответствующей договоренности с потребителями и т.п.», – поясняет Пленум.

Постановление Пленума ВС РФ №14 также содержит перечень действий, которые не могут квалифицироваться как незаконный сбыт, поскольку признаки преступления, влекущего уголовную ответственность за незаконный сбыт, отсутствуют:

1) реализация наркотического средства или психотропного вещества путем введения одним лицом другому лицу инъекций, если указанное средство или вещество принадлежит самому потребителю и инъекция вводится по его просьбе либо совместно приобретено потребителем и лицом, производящим инъекцию, для совместного потребления, либо наркотическое средство или психотропное вещество вводится в соответствии с медицинскими показаниями;

2) когда лицо в целях лечения животных использует незаконно приобретенное наркотическое средство или психотропное вещество (например, кетамин, кетамина гидрохлорид).

Согласно ч. 3 ст. 30 УК РФ, покушением на преступление признаются умышленные действия (бездействие) лица, непосредственно направленные на совершение преступления, если при этом преступление не было доведено до конца по не зависящим от этого лица обстоятельствам. Исходя из этого, новая позиция Пленума, представляется, как раз, очень логичной.

Приготовлением же к преступлению признаются приискание, изготовление или приспособление лицом средств или орудий совершения преступления, приискание соучастников преступления, сговор на совершение преступления либо иное умышленное создание условий для совершения преступления, если при этом преступление не было доведено до конца по не зависящим от этого лица обстоятельствам (ч.1 ст. 30 УК РФ). Применительно к сбыту приготовлением может считаться, например, создание сайта интернет-магазина для последующей реализации наркотиков (до начала его работы, направленной на сбыт наркотиков), наличие договоренностей о приобретении партий наркотиков для последующего сбыта (до их фактического приобретения), приискание соучастников и распределение ролей между ними (до начала фактического участия в сбыте) и т.п.

На наш взгляд, базовое противоречие в оценке изменений, внесенных в Постановление Пленума ВС РФ №14, состоит в том, в научной литературе сбыт рассматривается как формальный состав. Например, С.М. Кочои и Л.В. Денисов считают, что такое преступление, как сбыт, содержит формальный состав, «поскольку ст. 228.1 УК РФ не называет среди признаков состава незаконного сбыта также его последствия»[30]. В этой связи полагаем правильной позицию Постановления Пленума ВС РФ №14 в предыдущей редакции, согласно которой сбыт признавался оконченным преступлением с момента незаконного распространения наркотиков. Исходя из этого именно дальнейшее поступление в незаконный оборот и является последствием сбыта, следовательно, сбыт нельзя считать формальным составом. Наступление же других последствий, например отравления или смерти от передозировки, можно назвать «последствием последствия», т.е. вторичным последствием по отношению к распространению наркотиков.

Если встать на эту точку зрения, то можно признать совершенно справедливой критику[31] изменений, внесенных Постановлением от 30 июня 2015 г. №30 в части изменения подхода к определению стадии совершения сбыта наркотиков в ходе проверочной закупки.

Ранее, если передача наркотиков осуществлялась в ходе проверочной закупки, содеянное «следовало квалифицировать по части 3 статьи 30 и соответствующей части статьи 228.1 УК РФ», поскольку, как трактовал Пленум, в этих случаях происходит изъятие наркотика из незаконного оборота. Согласно Пленуму в редакции Постановления от 30 июня 2015 г. № 30, учитывая, что «диспозиция части 1 статьи 228.1 УК РФ не предусматривает в качестве обязательного признака объективной стороны данного преступления наступление последствий в виде незаконного распространения» наркотиков, их незаконный сбыт следует считать оконченнымпреступлением с момента выполнения лицом всех необходимых действий по передаче приобретателю наркотиков независимо от их фактического получения приобретателем,в том числе когда данные действия осуществляются в ходе проверочной закупки или иного оперативно-розыскного мероприятия, проводимого в соответствии с Федеральным законом «Об оперативно-розыскной деятельности»от 12 августа 1995 г. №144-ФЗ. Изъятие в таких случаях сотрудниками правоохранительных органов из незаконного оборота указанных средств, веществ, растений не влияет на квалификацию преступления как оконченного.

Представляется крайне спорным обратное предыдущему толкование Пленума насчет того, что «диспозиция части 1 статьи 228.1 УК РФ не предусматривает в качестве обязательного признака объективной стороны данного преступления наступление последствий в виде незаконного распространения наркотических средств». Если этот вывод сделан для того, чтобы отнести к сбыту реализацию наркотиков бесконтактным способом (путем «закладок»), то размещение наркотиков в местах, где они потенциально могут быть обнаружены любыми лицами, уже является их «незаконным распространением». Смысл же деятельности правоохранительных органов при проведении проверочной закупки заключается в том, чтобы пресечь дальнейшие преступления наркосбытчика, доказав его причастность к сбыту и применив по отношению к нему меры уголовно-процессуального и уголовно-правового воздействия. Таким образом, проведение проверочной закупки действительно способствует изъятию купленного наркотика из незаконного оборота, и, таким образом, преступление прекращается на стадии покушения.

В связи с вышеизложенным следует признать логичным толкование Постановления Пленума ВС РФ №14 в редакции от 30 июня 2015 г. №30 о том, что если лицо в целях осуществления умысла на незаконный сбыт наркотиков незаконно приобретает, хранит, перевозит, изготавливает, перерабатывает наркотики, тем самым совершает действия, направленные на их последующую реализацию и составляющие часть объективной стороны сбыта, однако по не зависящим от него обстоятельствам не передает наркотики приобретателю, то такое лицо несет уголовную ответственность за покушениена незаконный сбыт наркотиков. И одновременно полагаем, что Пленуму стоит исключить толкование диспозиции ч. 1 ст. 228.1 УК РФ как «не предусматривающей в качестве обязательного признака объективной стороны данного преступления наступление последствий в виде незаконного распространения наркотических средств» и вернуться к рекомендации квалифицировать по ч. 3 ст. 30 и соответствующей части ст. 228.1 УК РФ факт передачи наркотиков, осуществлявшегося в ходе проверочной закупки.

Действия лица, сбывающего с корыстной целью под видом наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, сильнодействующих или ядовитых веществ, новых потенциально опасных психоактивных веществ какие-либо иные средства или вещества, следует рассматривать как мошенничество.

В этих случаях покупатели при наличии предусмотренных законом оснований могут нести ответственность за покушение на незаконное приобретение наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества в значительном, крупном или особо крупном размере, а также сильнодействующих или ядовитых веществ, новых потенциально опасных психоактивных веществ.

В случае, когда лицо передает приобретателю наркотики, по просьбе (поручению) другого лица, которому они принадлежат, его действия следует квалифицировать как соисполнительство в незаконном сбыте указанных средств, веществ, растений.

Под незаконной пересылкой следует понимать действия лица, направленные на перемещение наркотиков адресату (например, в почтовых отправлениях, посылках, багаже с использованием средств почтовой связи, воздушного или другого вида транспорта, а также с нарочным при отсутствии осведомленности последнего о реально перемещаемом объекте или его сговора с отправителем), когда эти действия по перемещению осуществляются без непосредственного участия отправителя. При этом ответственность лица по ст. 228.1 УК РФ как за оконченное преступление наступает с момента отправления письма, посылки, багажа и т.п. с содержащимися в нем наркотиками, независимо от получения их адресатом.

Незаконную пересылку наркотиков путем международного почтового отправления следует квалифицировать по совокупности преступлений, предусмотренных соответствующими частями ст. 228.1 и 229.1 УК РФ (контрабанда), в случае установления их незаконного перемещения через таможенную границу Таможенного союза, членом которого является Российская Федерация, либо Государственную границу Российской Федерации с государствами – членами Таможенного союза.

Квалифицирующие признаки.Отягчающими обстоятельствами по ч.2 ст. 228.1 УК РФявляются сбыт наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, совершенный:

1) в следственном изоляторе, исправительном учреждении, административном здании, сооружении административного назначения, образовательной организации, на объектах спорта, железнодорожного, воздушного, морского, внутреннего водного транспорта или метрополитена, на территории воинской части, в общественном транспорте либо помещениях, используемых для развлечений или досуга;

2) с использованием средств массовой информации либо электронных или информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть Интернет).

Отягчающими обстоятельствами по ч.3 ст. 228.1 УК РФ являются деяния, предусмотренные ч.1 или 2 ст. 228.1 УК РФ, совершенные:

1) группой лиц по предварительному сговору;

2) в значительном размере.

Отягчающими обстоятельствами по ч.4 ст. 228.1 УК РФ являются деяния, предусмотренные ч.1, 2 или 3 ст. 228.1 УК РФ, совершенные:

1) организованной группой;

2) лицом с использованием своего служебного положения;

3) лицом, достигшим 18-летнего возраста, в отношении несовершеннолетнего;

4) в крупном размере.

Отягчающими обстоятельствами по ч.5 ст. 228.1 УК РФ являются деяния, предусмотренные ч.1, 2, 3 или 4 ст. 228.1 УК РФ, совершенные в особо крупном размере.

Субъективная сторона преступления, предусмотренного ст. 228 УК РФ, характеризуется прямым умыслом.

Субъект – физическое вменяемое лицо, достигшее возраста 16 лет.

Преступление, предусмотренное п. «б» ч.4 ст. 228.1 УК РФ, предусматривает наличие специального субъекта – лица, использующего свое служебное положение.

Контрольные вопросы и задания

1. Раскройте содержание объекта и предмета преступления, предусмотренного ст. 228.1 УК РФ.

2. Назовите критерии, по которым проходит разграничение преступлений, предусмотренных ст. 228 и 228.1 УК РФ.

3. Дайте определение незаконного производства наркотиков.

4. Каким образом определяет сбыт наркотиков Постановление Пленума ВС РФ №14 в действующей редакции?

5. Чем передача или реализация наркотиков отличается от деятельности, направленной на их реализацию?

6. Возможно ли привлечение лица, сбывающего наркотики в незначительном размере, к административной ответственности?

7. С чем связан момент признания сбыта оконченным преступлением?

8. В чем заключается специфика в квалификации сбыта наркотиков в связи с появлением бесконтактного способа их передачи?

9. Каким образом Постановление Пленума ВС РФ №14 в действующей редакции трактует стадии совершения преступления, предусмотренного ст. 228.1 УК РФ?

10. Как изменился подход Постановления Пленума ВС РФ №14 к определению стадии совершения сбыта наркотиков в ходе проверочной закупки?

11. Дайте определение незаконной пересылки наркотиков и опишите ее признаки.

12. Раскройте содержание квалифицирующих обстоятельств ст. 228.1 УК РФ.