Государственная защита личных неимущественных прав детей

 

Ребенок в силу своего психического и физического развития не может в полной мере осуществлять свои права и свободы, в том числе и неотъемлемые. С целью реализации интересов ребенка законодательством Республики Беларусь гарантируется обеспечение их личных неимущественных прав посредством возложения ряда обязанностей на родителей. Согласно статье 68 Кодекса Республики Беларусь о браке и семье (далее КоБС) к таким личным неимущественным правам и обязанностям родителей относятся права и обязанности по:

- определению собственного имени, отчества, фамилии детей;

- определению гражданства детей в случаях, предусмотренных законодательством о гражданстве;

- определению места жительства детей;

- воспитанию детей, осуществлению ухода и надзора за ними;

- осуществлению представительства от имени своих детей;

- обеспечению защиты прав и законных интересов детей [36].

Личные неимущественные права и обязанности родителей по отношению к детям показаны на рисунке 6 (см. приложение А3).

Взаимные права и обязанности родителей и детей основываются на происхождении детей, удостоверенном в установленном порядке.

Взаимные права и обязанности между матерью и ребенком возникают с момента рождения ребенка независимо от того, рожден ребенок в браке или вне брака.

Взаимные права и обязанности между отцом и ребенком возникают с момента рождения ребенка, если отец и мать ребенка состоят в браке или ребенок рожден в течение десяти месяцев со дня прекращения брака или признания его недействительным.

Взаимные права и обязанности между отцом и ребенком, если отец и мать ребенка не состоят в браке, возникают с момента внесения в установленном порядке сведений о нем как отце в запись акта о рождении ребенка либо с момента вступления в законную силу решения суда об установлении отцовства.

Дети, родители которых не состоят в браке, имеют те же права и обязанности по отношению к родителям и их родственникам, что и дети лиц, состоящих в браке между собой.

Происхождение ребенка от матери устанавливается на основании факта рождения, удостоверенного справкой организации здравоохранения.

При отсутствии такой справки происхождение ребенка от матери может быть установлено на основании решения суда об установлении факта рождения или решения суда об установлении материнства [39].

Происхождение ребенка от отца, состоящего в браке с матерью ребенка на момент зачатия и (или) рождения ребенка, устанавливается на основании записи акта о заключении брака.

Отцом ребенка, рожденного в браке, является муж матери ребенка. Отцом ребенка, рожденного в течение десяти месяцев со дня прекращения брака или признания его недействительным, признается бывший муж матери ребенка.

Происхождение ребенка от отца, не состоящего в браке с матерью ребенка, устанавливается на основании совместного заявления отца и матери ребенка о регистрации установления отцовства, поданного в государственные органы, регистрирующие акты гражданского состояния, или решения суда об установлении отцовства.

Происхождение ребенка от отца, не состоящего в браке с матерью ребенка, если мать ребенка состоит в браке с другим лицом, устанавливается на основании совместного заявления отца и матери ребенка о регистрации установления отцовства, заявления матери ребенка, подтверждающего, что ее муж не является отцом ребенка, и заявления мужа матери ребенка, подтверждающего, что он не является отцом ребенка, поданных в государственные органы, регистрирующие акты гражданского состояния, или решения суда об установлении отцовства.

Впервые Закон Республики Беларусь «О внесении изменений и дополнений в Кодекс Республики Беларусь о браке и семье» № 164-З от 20 июля 2006 г. (далее применительно к вопросу 3.3 — Закон) вносит положения об установлении происхождения детей, родившихся в результате применения методов вспомогательных репродуктивных технологий [39].

Муж, давший в установленном порядке согласие на применение в отношении своей жены методов вспомогательных репродуктивных технологий, признается отцом рожденного ею ребенка и не вправе оспаривать свое отцовство, за исключением случаев, когда имеются доказательства, что жена забеременела не в результате применения методов вспомогательных репродуктивных технологий.

Лица, явившиеся донорами материала, который применялся при использовании методов вспомогательных репродуктивных технологий, не вправе оспаривать материнство и (или) отцовство ребенка, родившегося в результате применения методов вспомогательных репродуктивных технологий.

Мать ребенка, родившегося в результате применения методов вспомогательных репродуктивных технологий, не вправе предъявлять иск об установлении отцовства к мужчине, явившемуся донором материала, который применялся при использовании методов вспомогательных репродуктивных технологий.

Женщина, родившая ребенка, признается матерью и в том случае, если ребенок зачат из яйцеклетки, изъятой из организма другой женщины, за исключением рождения ребенка суррогатной матерью.

Суррогатным материнством признаются основанные на договоре имплантация эмбриона, вынашивание и рождение женщиной (суррогатной матерью) ребенка, зачатого из яйцеклетки, изъятой из организма другой женщины (генетической матери), если вынашивание и рождение ребенка генетической матерью физиологически невозможны или связаны с риском для жизни генетической матери и (или) ребенка.

Договор суррогатного материнства заключается между суррогатной матерью и генетической матерью в письменной форме и подлежит нотариальному удостоверению. Лица, состоящие в браке, заключают договор суррогатного материнства с согласия своих супругов. Существенные условия договора суррогатного материнства устанавливаются Правительством Республики Беларусь.

Матерью ребенка, рожденного суррогатной матерью, признается его генетическая мать. Отцом ребенка, рожденного суррогатной матерью, признается супруг генетической матери. Если генетическая мать не состоит в браке с отцом ребенка, отцовство может быть установлено на основании совместного заявления отца и матери ребенка о регистрации установления отцовства [36].

Суррогатная мать, генетическая мать ребенка, а также их супруги, давшие в установленном порядке согласие на заключение договора суррогатного материнства, не вправе оспаривать материнство и (или) отцовство ребенка, рожденного суррогатной матерью, за исключением случаев, когда имеются доказательства того, что суррогатная мать забеременела не в результате имплантации эмбриона.

Перечень медицинских показаний и противопоказаний к суррогатному материнству, порядок и объем медицинского обследования суррогатной матери, генетической матери и их супругов определяются Министерством здравоохранения Республики Беларусь.

Национальное регулирование института суррогатного материнства достаточно уникально: в отличие от законодательства Российской Федерации и ряда иных постсоветских государств белорусский законодатель предусмотрел презумпцию материнства и отцовства генетических родителей. Кроме того, реализация права на материнство не увязывается с реализацией права на отцовство, поскольку прибегнуть к услугам суррогатного материнства при наличии медицинских показаний вправе как незамужние женщины, так и женщины, состоящие в браке.

Такой подход является весьма прогрессивным, поскольку позволяет обеспечить стабильность и прогнозируемость правоотношений сторон при суррогатном материнстве, и, по мнению отечественных авторов, это значительный «шаг вперед» по сравнению с зарубежным законодательством.

Таким образом, в Республике Беларусь юридическим основанием для возникновения родительских прав и обязанностей по отношению к ребенку, рожденному суррогатной матерью, для генетических родителей явится нотариально удостоверенный договор суррогатного материнства между суррогатной матерью и генетической матерью с согласия их супругов (при их наличии) [14, с. 19].

Закон вводит в теорию и практику отечественного права институт установления материнства (ст. 56 Кодекса Республики Беларусь о браке и семье). До сих пор фактическое установление материнства формально осуществлялось в рамках оспаривания записи о родителях, что нарушало логику возникновения брачно-семейных прав. В соответствии с действующим законодательством установлению материнства придан статус самостоятельного юридического акта [14, с. 19].

Отец и мать, состоящие в браке между собой, записываются родителями ребенка в книге записей актов о рождении по заявлению любого из них. В таком же порядке записываются сведения о родителях, если брак между ними прекращен или признан недействительным, но со дня прекращения брака или признания его недействительным прошло не более десяти месяцев.

Если родители ребенка не состоят в браке между собой, запись о матери ребенка производится по заявлению матери, а запись об отце ребенка — по совместному заявлению отца и матери ребенка о регистрации установления отцовства, а также по заявлению матери ребенка, подтверждающему, что ее муж не является отцом ребенка, и заявлению мужа матери ребенка, подтверждающему, что он не является отцом ребенка, если мать ребенка состоит в браке, или на основании решения суда об установлении отцовства.

При рождении ребенка у матери, не состоящей в браке, если не имеется совместного заявления родителей о регистрации установления отцовства или решения суда об установлении отцовства, запись об отце ребенка в книге записей актов о рождении производится по фамилии матери, собственное имя и отчество отца ребенка записываются по ее указанию.

В случае, когда отцовство не установлено, права и обязанности ребенка возникают только в отношении матери и ее родственников.

Запись об отце и матери ребенка, если его родители неизвестны, в книге записей актов о рождении производится по указанию лиц, подавших заявление о регистрации рождения ребенка.

Установление материнства производится только в судебном порядке. Сфера применения этого института ограничена лишь случаями, когда мать ребенка неизвестна, а сведения о матери в книге записей актов о рождении внесены по указанию лиц, подавших заявление о рождении ребенка. Установление материнства возможно по заявлению одного из родителей или опекуна, попечителя ребенка, а также самого ребенка по достижении им совершеннолетия. Согласно изменениям, внесенным Законом в часть 5 статьи 70 Кодекса Республики Беларусь о браке и семье, при установлении материнства может быть изменена фамилия ребенка [14, с. 19].

При установлении материнства суд принимает во внимание доказательства, с достоверностью подтверждающие происхождение ребенка от предполагаемой матери.

Установление материнства в Республике Беларусь независимо от гражданства родителей и ребенка производится по белорусскому законодательству. Материнство, установленное вне пределов Беларуси с соблюдением законодательства иностранного государства признается действительным в Республике Беларусь [14, с. 19].

Отцовство может быть установлено в судебном порядке, если родители ребенка не состоят в браке между собой и в государственные органы, регистрирующие акты гражданского состояния, не представили соответствующего заявления, а также если сведения об отце ребенка в книге записей актов о рождении указаны по указанию лиц, подавших заявление о регистрации рождения ребенка.

Если мать ребенка признана недееспособной, лишена родительских прав либо ребенок отобран у нее по решению суда, установление отцовства возможно только в судебном порядке.

Установление отцовства в судебном порядке производится по заявлению одного из родителей или опекуна, попечителя ребенка, а также самого ребенка по достижении им совершеннолетия.

При установлении отцовства суд принимает во внимание доказательства, с достоверностью подтверждающие происхождение ребенка от предполагаемого отца, или признание предполагаемым отцом ребенка. Суд может также принять во внимание совместное воспитание или содержание ребенка матерью и предполагаемым отцом ребенка, совместное проживание и ведение общего хозяйства матерью и предполагаемым отцом ребенка до рождения ребенка.

Признание брака недействительным не исключает возможности установления отцовства.

Запись о родителях вправе оспорить в судебном порядке:

- лицо, записанное в книге записей актов о рождении в качестве отца или матери ребенка;

- лицо, требующее признания его родителем ребенка в случае, если в книге записей актов о рождении в этом качестве записано другое лицо;

- опекун, попечитель ребенка или ребенок, достигший совершеннолетия.

Указанные лица вправе оспорить произведенную запись в течение одного года с того времени, когда им стало или должно было стать известным о произведенной записи либо об обстоятельствах, исключающих факт отцовства или материнства. Если к этому времени лицо, записанное отцом или матерью ребенка, являлось несовершеннолетним, годичный срок исчисляется со дня достижения им восемнадцати лет.

Требование лица, записанного отцом ребенка, об оспаривании отцовства не может быть удовлетворено, если в момент записи этому лицу было известно, что оно фактически не является отцом ребенка.

Согласно статье 7Конвенции о правах ребенка ребенок регистрируется сразу же после рождения и с момента рождения имеет право на имя. Аналогичная норма содержится и в Законе Республики Беларусь «О правах ребенка». Имя ребенка включает фамилию, собственное имя и отчество (ст. 18 Гражданского кодекса Республики Беларусь) [34].

Для установления фамилииребенка, родившегося в браке, определяющее значение имеет фамилия родителей. При разных фамилиях родителей ребенку присваивается фамилия одного из родителей с их согласия. При отсутствии согласия родителей на присвоение ребенку фамилии отца или матери фамилия ребенку присваивается по указанию органа опеки и попечительства. Разрешая возникший спор, орган опеки и попечительства должен исходить из интересов ребенка. В частности, во внимание может быть принята ссылка на неблагозвучность фамилии одного из родителей, что в последующем может причинить ребенку моральные страдания. Может быть учтено также желание одного из родителей сохранить «родовитую» фамилию, присвоив ее ребенку, особенно если эта фамилия широко известна в связи с общепризнанными заслугами ее носителя в области политики, науки, культуры, спорта, иной сферы общественно полезной деятельности.

В отдельных случаях установление фамилии ребенка осуществляется по следующим правилам:

1) если при регистрации рождения ребенка запись об отце произведена по фамилии матери, то совместное заявление родителей об установлении отцовства является основанием для изменения фамилии ребенка, если между родителями достигнуто согласие об этом. При наличии спора вопрос об изменении фамилии ребенка решается органом опеки и попечительства;

2) при регистрации установления отцовства на основании решения суда об установлении отцовства (ст. 55 Кодекса Республики Беларусь о браке и семье) фамилия ребенку присваивается по указанию заявителя, а в случае спора — по указанию органа опеки и попечительства [36].

Собственное имя ребенку дается родителями по их соглашению.

Государственный орган, регистрирующий акты гражданского состояния, не вправе отказать в присвоении ребенку собственного имени, выбранного родителями. Работники государственного органа могут лишь обратить внимание родителей на то, что выбранное ими имя может причинить ребенку в будущем определенные неудобства (например, трудная произносимость полного имени в сочетании с отчеством, возможная неблагозвучность сокращенного имени и т. п.).

В случаях, когда отцовство не установлено собственное имя ребенку удается по указанию матери.

Ребенку может быть дано не более двух собственных имен. При этом имя, записанное в записи акта о рождении первым, считается основным.

Отчество ребенку присваивается по собственному имени отца. Это правило действует как в отношении детей, рожденных в браке, так и детей, отцовство в отношении которых установлено по совместному заявлению родителей либо на основании решения суда. В случае, когда отцовство не установлено, отчество присваивается по собственному имени лица, которое записано в качестве отца.

Правило об определении отчества ребенка, установленное Кодексом Республики Беларусь о браке и семье, носит императивный характер, поэтому согласия родителей об отчестве ребенка не требуется.

Фамилия, имя собственное и отчество ребенка, который найден (подкинут), записываются по указанию органа опеки и попечительства, администрации детского учреждения, в которое помещен ребенок, органа внутренних дел или лица, нашедшего ребенка

По общему правилу прекращение брака между родителями или признание брака недействительным не влекут за собой изменения фамилии ребенка. Вместе с тем на практике нередки случаи, когда родитель, у которого проживает ребенок после прекращения брака или признания брака недействительным, не желает, чтобы ребенок носил фамилию бывшего супруга. Избрав добрачную фамилию или фамилию нового супруга, такой родитель может обратиться в орган опеки и попечительства с ходатайством об изменении фамилии ребенка. Орган опеки и попечительства вправе разрешить изменение фамилии ребенка исходя из интересов ребенка. На практике целесообразность изменения фамилии ребенка должна определяться с учетом всех заслуживающих внимания обстоятельств (например, ребенок испытывает неудобства, имея не ту фамилию, что родитель, с которым он вместе проживает; у ребенка появилось чувство привязанности, доброго отношения к супругу(е) своей матери (отца), а последний проявляет заботу о содержании, воспитании ребенка).

Присвоение ребенку фамилии родителя, с которым он проживает, возможно только по требованию этого родителя. Согласия другого родителя, фамилию которого ребенок носит, не требуется. Однако при возбуждении ходатайства об изменении фамилии ребенка этот родитель ставится в известность и орган опеки и попечительства учитывает его мнение наряду с другими обстоятельствами при решении вопроса об изменении фамилии ребенка.

Фамилия детей может быть изменена при установлении отцовства и усыновлении.

При изменении фамилии обоими родителями фамилия детей, не достигших 16 лет, изменяется в обязательном порядке. Если фамилию изменил один из родителей, то вопрос об изменении фамилии детей, не достигших 16 лет, решается по соглашению между родителями, а при отсутствии соглашения — органом опеки и попечительства с учетом желания ребенка, достигшего 10-летнего возраста.

Решая вопрос об изменении фамилии ребенка, достигшего 10 лет, орган опеки и попечительства в соответствии с частью четвертой комментируемой статьи во всех случаях должен выяснить, согласен ли ребенок на изменение фамилии или нет. Отсутствие такого согласия является основанием для отказа в удовлетворении соответствующего ходатайства. Устанавливая такое требование, законодатель исходил из общей посылки, что к 10 годам ребенок уже достигает определенной степени зрелости и его согласие либо несогласие должны иметь правовое значение.

Фамилии детей при достижении ими 16-летнего возраста изменяются только по их заявлению на общих основаниях.

По совместному заявлению родителей ребенка, не достигшего шестнадцати лет, орган опеки и попечительства вправе исходя из интересов ребенка разрешить изменение присвоенной ему фамилии на фамилию другого родителя.

Основания, при наличии которых может быть изменено собственное имя ребенка по заявлению родителей (см. рис. 7 (приложение А3):

1) когда при регистрации рождения ребенка ему было дано собственное имя без учета пожелания родителей;

2) ребенок фактически носит другое собственное имя, а не то, которое ему было дано при регистрации.

По первому основанию собственное имя ребенка может быть изменено в течение года после регистрации рождения ребенка.

Преимущество в материально-бытовом положении одного из родителей само по себе не является определяющим условием для передачи ему детей [10].

Учитывается оценка судом эмоциональной атмосферы, в которой воспитывается или будет воспитываться ребенок, должна основываться не только на установлении факта привязанности ребенка к тому или другому родителю, но и на выяснении истинных причин такой привязанности. Желание ребенка проживать с отцом (или матерью) вряд ли будет отвечать интересам ребенка, если это желание вызвано обещанием родителя купить дорогостоящую игрушку или является следствием иных действий, совершенных родителем с целью «задобрить» ребенка.

Наличие у родителя тяжелого заболевания, в связи с чем он вынужден в течение длительного времени находиться в лечебных, санаторно-курортных учреждениях, при прочих равных условиях может явиться доводом для вынесения решения не в его пользу. Особенно это обстоятельство должно учитываться, когда речь идет о малолетнем больном ребенке, нуждающемся в силу возрастных, психофизиологических особенностей и состояния здоровья в постоянном наблюдении и уходе со стороны родителя.

Наличие либо отсутствие соответствующего образования у родителей не должно являться определяющим при решении вопроса, проживание с кем из родителей больше отвечает интересам ребенка. В то же время уважительное отношение ребенка к родителю, имеющему, например, профессиональное образование (музыканта, художника, врача и т. п.), желание ребенка избрать в последующем профессию этого родителя, занятие в студии, кружке соответствующей профессиональной направленности, благотворное воспитательное влияние таких увлечений ребенка должны быть приняты во внимание.

На практике трудно порой решить вопрос, с кем из родителей (отцом или матерью) следует оставить ребенка, если они оба проявляют к ребенку одинаковую заботу и внимание, имеют равные или примерно равные возможности для создания надлежащих материально-бытовых условий и нравственно-психологической атмосферы, обеспечения надлежащего уровня образования, их личные качества не подвергаются сомнению, а ребенок испытывает к ним одинаковую привязанность. В этой ситуации судами должны приниматься во внимание воспитательные потребности детей, которые прежде всего зависят от пола, возраста ребенка. Например, на воспитание девочек в большинстве случаев большее влияние оказывают матери, а на мальчиков — отцы. В малолетнем, а особенно грудном, возрасте дети остро нуждаются в материнском уходе, что должно учитываться судами при разрешении конкретных споров.

Интересами детей должен руководствоваться суд при разрешении споров, когда речь идет об определении места проживания нескольких братьев, сестер. Разделение детей между родителями при наличии их привязанности друг к другу не только нецелесообразно, но и недопустимо, поскольку в интересах детей необходимо их совместное проживание.

При рассмотрении спора между раздельно проживающими родителями о том, при ком из них будут проживать дети, к участию в деле должен быть привлечен орган опеки и попечительства. Конкретное дело может быть рассмотрено с вынесением решения лишь после получения от органа опеки и попечительства составленного и утвержденного в установленном порядке акта обследования условий жизни ребенка, его родителей и основанного на нем заключения по существу заявленного требования [48].

Заключение органа опеки и попечительства суд оценивает в совокупности с другими материалами дела. Несогласие суда с заключением органа опеки и попечительства по существу заявленного требования должно быть мотивировано.

Передача ребенка от одного родителя другому недопустима, если у суда сформировалось убеждение, что оставление ребенка с родителем, у которого он проживает, обеспечит те же условия проживания и воспитания. Кроме того, ребенок избежит неоправданных психических травм, вызванных разрывом сложившихся отношений, привязанностей и т. п.

Поскольку воспитание детей является не только правом, но и обязанностью родителей, они не могут быть освобождены от этой обязанности, за исключением случаев дачи ими согласия на усыновление ребенка, в силу чего ребенок утрачивает личные неимущественные права по отношению к своим родителям. Отдельное проживание родителя от детей не исключает его обязанности принимать участие в их воспитании.

Несмотря на то, что Кодекс Республики Беларусь о браке и семье не относит к личным неимущественным правам несовершеннолетних право на заключение брака, полагаем необходимым рассмотреть данное право в рамках личных неимущественных правоотношениях.

Согласно статье 18 Кодекса Республики Беларусь о браке и семье в Республике Беларусь установлен единый брачный возраст для мужчин и женщин с 18 лет. Достижения брачного возраста требуется не на момент подачи заявления в органы записи гражданского состояния, а на момент регистрации брака. С 2006 года несовершеннолетние вправе вступать в брак без разрешения родителей. Снижение брачного возраста производится органом записи гражданского состояния по заявлению лиц, вступающих в брак, но не более, чем на три года.

При этом откорректированы формулировки исключительных случаев, являющихся основанием для снижения брачного возраста. Если ранее к таким основаниям, помимо эмансипации несовершеннолетних, относились факт рождения совместного ребенка либо факт наличия справки о постановке на учет по беременности, в настоящее время принимаются во внимание факт рождения ребенка (независимо от его родства по отношению к будущему супругу) либо факт наличия беременности [14, с. 18].

Основания снижения брачного возраста показаны на рисунке 8 (см. приложение А3).

При заключении брака супруги могут избрать фамилию одного из них в качестве общей или сохранить свою добрачную фамилию. Супруги также могут иметь двойную фамилию. При избрании каждым из супругов двойной фамилии по их согласию определяется, с какой добрачной фамилии она будет начинаться. При этом соединение более двух фамилий недопустимо. Если добрачные фамилии одного или обоих супругов были двойными, по их согласию определяется, из каких составных частей добрачных фамилий будет состоять новая фамилия.

Несовершеннолетние лица, вступающие в брак, имеют возможность заключения Брачного договора. Однако в этом случае необходимо согласие родителей (попечителей) несовершеннолетнего. Такого согласия не требуется, если несовершеннолетний приобрел полную дееспособность до заключения брака (эмансипация).