Деятельность международных организаций по современным проблемам международных коммерческих сделок

Развитие права международных коммерческих договоров. Принципы УНИДРУА.

Успех Принциповмеждународных коммерческих договоров, принятых Институтом по унификации частного права (далее УНИДРУА) в 1994 году превзошел все ожидания. Этот документ принят академическими кругами, служит моделью для национальных законов, используется в процессе переговоров по коммерческим контрактам, выбирается в качестве применимого права, на его основе выносятся судебные и арбитражные решения. В наиболее авторитетной базе решений по международным контрактам UNILEX (составляется Центром исследований сравнительного и иностранного права) на 2004 года содержится 87 решений на основе Принципов из которых 69 арбитражные решения, а 18 судебные. Чаще всего ссылка делается на положения Принципов о добросовестности и честной деловой практике (1.7.), о толковании (глава 4), о прекращении контракта в результате неисполнения (раздел 3, главы 7), а также об убытках (раздел 4 главы 7).

В апреле 2004 г. была опубликована новая редакция Принципов УНИДРУА. Новые пять глав посвящены следующим вопросам: полномочия агентов, права третьих лиц, зачет требований, уступка права требования, перевод долга, сроки исковой давности. В новой редакции расширена преамбула, добавлены новые положения о недобросовестном поведении и об отказе от договора. Кроме того, Принципы 2004 были приспособлены к реалиям электронной торговли.

Уже в 1997 году, спустя 3 года после опубликования Принципов УНИДРУА, был поставлен вопрос о новой расширенной редакции. В работу над ней были вовлечены представители других организаций, занимающихся вопросами международной коммерции: ООН (ЮНСИТРАЛ), МТП (МКА), Миланская палата национального и международного арбитража, Швейцарская арбитражная ассоциация.

В результате довольно продолжительной работы новая редакция уже не ограничивается исключительно вопросами контрактного права. В новых Принципах регулируются трехсторонние отношения (агентство, уступка права требования), а также содержаться нормы о сроках исковой давности, обычно являющиеся императивными[14].

Соотношение двух редакций Принципов изложено в таблице:

Общее количество статей в новой редакции Принципов возросло с 120 до 185. В общем можно отметить, что документ УНИДРУА претерпел не сущностные, но расширительные изменения. Более конкретно изменения прослеживаются в следующем:

1) добавлены новые положения;

2) пересмотрены некоторые старые положения;

3) учтено использование электронных средств связи в международной коммерции.

Новое в Принципах 2004 г.

Преамбула. Положения преамбулы были дополнены новыми положениями с учетом сложившейся практики применения Принципов 1994. Согласно новым абзацам Принципы могут применяться в тех случаях, когда стороны не выбрали этот документ в качестве применимого права (абзац 4-ый), а также для интерпретации или дополнения национального права (абзац 6-ой). Кроме того, в редакции 2004 теперь содержится сноска ко второму абзацу, в которой предложены возможные формулировки оговорок о применении Принципов УНИДРУА 2004[15].

Глава 1. Статьи. 1.8 и 1.12. Первое новшество касается несоответствующего поведения стороны. Согласно ст. 1.8 Принципов 2004 сторона не может действовать в разрез с тем пониманием, которое сложилось по ее вине у другой стороны. Данные положения являются продолжением принципа добросовестности в ст. 1.7. Самостоятельная статья по этим вопросам важна уточнением необходимых трех моментов: сторона должна обусловить появление у другой стороны определенного представления; другая сторона должна разумным образом положиться на создавшееся представление; в результате должны иметь место убытки. В результате включения новой статьи структура первой главы несколько изменилась: ст. 1.8 ранее посвященная обычаям и обыкновениям теперь стала ст. 1.9.

Ст. 1.12 посвящена исчислению сроков, установленных сторонами. В соответствии с новой статьей официальные праздники и нерабочие дни включаются в исчисляемый период. Исключение делается только в том случае, когда они выпадают на последний день установленного срока в месте нахождения коммерческого предприятия стороны, которая должна исполнить определенное действие. В данной статье также учитывается важность разных часовых поясов в международной коммерции: в первую очередь принимается во внимание временная зона в месте нахождения коммерческого предприятия стороны, установившей срок.

Глава 2. Часть 2. Положения второй части второй главы посвящены полномочиям агента связывать своего принципала в отношении договора с третьим лицом. Новая часть сосредоточена на внешних отношениях между принципалом и третьим лицом, агентом и третьим лицом и не касается внутренних отношений между принципалом и агентом. Кроме того, четкое изъятие из сферы применения сделано для агентских отношений, возникающих в результате действия закона, либо на основе предписаний государственных и судебных органов (ст. 2.2.1.(3)).

Десять статей новой части в основном исходят из правил Женевской конвенции 1983 г. об агентствах в международной купле-продаже товаров. В частности, как и Женевская конвенция, Принципы УНИДРУ 2004 не разделяют агентов на прямых и косвенных[16]. В ст. 2.2.1.(1) сказано, что предметом регулирования являются полномочия агента независимо от того действует он от своего имени или от имени принципала. Такой подход обусловлен тем, что в международных коммерческих отношениях с экономической точки зрения более важно, что третье лицо знает или должно знать, что лицо, с которым оно заключает договор, имеет полномочия на совершение соответствующих действий не в своих интересах, а в интересах другого лица.

Дальнейшее сравнение Принципов УНИДРУА 2004 с Женевской конвенцией приводит к некоторым различиям. В то время как Женевская конвенция в случае неисполнения, допущенного агентом, позволяет нераскрытому принципалу предпринимать необходимые действия против третьего лица, Принципы УНИДРУА 2004 в отношении нераскрытых агентств придерживаются правила о том, что договор связывает только агента и третье лицо (ст. 2.2.4(1)). Разработчики новой редакции объясняют предпочтение данной модели тем, что в международной коммерции ожидания стороны, заключившей договор с лицом, рассматриваемым ею в качестве принципала, будут необоснованно неоправданны, если другое лицо, о существовании которого сторона не подозревала, заявит о своих правах в качестве принципала.

Кроме того, в отличие от Женевской конвенции, Принципы УНИДРУА 2004 регулирует такую проблему как конфликт интересов агента и принципала. Согласно ст. 2.2.7 принципал имеет право на признание договора недействительным, если третье лицо знало или должно было знать о конфликте интересов. Исключение составляют те случаи, когда принципал дал согласие, знал или должен был знать о вовлеченности агента в конфликт интересов либо когда агент раскрыл конфликт интересов перед принципалом, который не возразил против него в течение разумного периода времени. Примечательно, что правила Принципов УНИДРУА 2004 не выходят за рамки внешних отношений агентств, не регулируются такие проблемы как: обязанность агента раскрытия перед принципалом, право принципала на возмещение убытков.

Глава 5. В новой редакции добавлена ст. 5.1.9, которая позволяет отказ от договора по соглашению сторон. Согласно новой статье кредитор может отказаться от своего права по соглашению с должником. Предложение отказаться от права безвозмездно считается принятым, если должник не отвергнет его в течение разумного периода времени без неоправданной задержки. Интересно в данном случае то, что отказ от права, даже на безвозмездной основе, требует соглашения между сторонами.

В новой редакции Принципов пятая глава пополнилась новой частью о правах третьих лиц. В ней рассматриваются ситуации, когда кредитор и должник предоставляют право третьему лицу. Положения Принципов достаточно демократичны. Право может быть передано путем прямо выраженного или подразумеваемого соглашения. Таким образом, намерение передать право третьему лицу может следовать из условий договора или из обстоятельств дела (ст. 5.2.1.(1)). Наличие и содержание права третьего лица может сопровождаться любыми условиями и ограничениями, причем даже после передачи права (ст. 5.2.1 (2)). Третье лицо должно быть достаточно ясно определено сторонами, хотя может и не существовать в момент договора (5.2.2). Третье лицо может и отказаться принять право (ст. 5.2.6).

Наделение третьего лица каким-либо правом сопровождается некоторыми элементами соответствующего договора. Согласно ст. 5.2.3 Получив право, третье лицо может ссылаться на положения договора об исключении или ограничении ответственности. По ст. 5.2.4 должник имеет право использовать против третьего лица те же средства защиты, что и против кредитора.

Стороны (кредитор и должник) могут изменить или отозвать право, предоставленное третьему лицу, но только до того как последнее примет его или начнет действовать, полагаясь на него (ст. 5.2.5).

Глава 8. Зачет требований. Ситуации, регулируемые новой главой встречаются в международных коммерческих отношениях нередко. Зачет исполнения в денежной и неденежной форме экономит временные и материальные затраты и позволяет избегать ненужного перемещения денег и товаров через национальные границы. В ст. 8.1 указаны основные условия зачета:

- стороны должны друг другу исполнение одного и того же рода,

- обязательства достаточно определенны в отношении их наличия и содержания.

Если обязательства обеих сторон возникают из одного и того же договора, то одна из сторон может зачесть свои обязательства, даже если обязательства другой стороны не достаточно определенны в отношении их наличия и содержания (ст. 8.1 (2)).

Обязательства должны быть сопоставимы, но необязательно одинаковы. Так, если обязательства отличаются по объему, то зачет прекращает обязательства до размера наименьшего из них (ст. 8.5 (2)). Принципы учитывают реалии международной коммерции. Согласно ст. 8.2 если осуществляется зачет денежных обязательств в различных валютах, то право на зачет может быть реализовано при условии, что обе валюты относятся к свободно конвертируемым и стороны не договорились об осуществлении выплат в определенной валюте (ст. 8.2).

Правила Принципов УНИДРУА предусматривают, что зачет совершается путем извещения другой стороны (ст. 8.3). Таким образом, нет необходимости обращаться к суду [17]. Причем, зачет вступает в силу с момента такого извещения (ст. 8.5.3), а не тогда когда выполнены условия зачета.

Извещение по ст. 8.4 должно быть определенным – в нем должно быть указано обязательство, против которого осуществляется зачет. Однако эти правила не слишком строги. Даже при неопределенности извещения зачет не исключается. Сторона, которой направлено неопределенное извещение, может заявить обязательство для зачета. Если декларация не будет сделана, то зачет будет относиться ко всем обязательствам пропорционально (ст. 8.4 (2)).

Глава 9 Уступка права требования, перевод долга, передача прав и обязанностей по договору. В международном коммерческом праве эти проблемы практически впервые стали предметом регулирования[18]. Положения новой главы охватывают довольно широкий круг ситуаций. Рассматривается перемена лиц в обязательствах: в отношении прав, в отношении обязанностей и в отношении всего договора. Общим ограничением является исключение передачи прав в ходе передачи бизнеса.

Уступка права требования. Часть первая главы девятой регулирует все ситуации, когда осуществляется передача путем соглашения, включая и передачу через гарантию. Если сравнить положения Принципов УНИДРУА 2004 с Конвенцией ООН об уступке права требования по дебиторской задолженности в международной торговле 2001 г., то положения Принципов намного шире, поскольку конвенция регулирует уступку только в отношении денежных требований. Вместе с тем, сфера применения Принципов также имеет определенные ограничения. Согласно ст. 9.1.2 часть девятая не распространяется на уступку права требования по оборотным, товарораспорядительным или финансовым документам.

В Принципах проводится разграничение между некоторыми уступаемыми требованиями:

- частичная уступка неденежного требования допускается если данное требование является делимым, а также при условии, что уступка не делает обязательство более обременительным (ст. 9.1.4 (2)),

- уступка неденежного требования недействительна, если она противоречит условиями соглашения между лицом, уступающим право (цедентом), и должником и лицо, получающее право (цессионарий), знает или должен знать о наличии соответствующего соглашения (ст. 9.1.9 (2)),

- уступка требования в отношении обязательства, в котором личность кредитора имеет существенное значение для должника, возможна при наличии согласия должника (ст. 9.1.7 (2)).

Уступка права требования осуществляется путем соглашения между цедентом и цессионарием, извещение должнику не требуется (ст. 9.1.7). Вместе с тем, Принипы учитываю важность извещения. Согласно ст. 9.1.10 до получения извещения должник выполняет обязательство перед цедентом, а после – перед цессионарием. Кроме того, извещение потребуется в силу объективных причин, поскольку должник может потребовать обоснование уступки и до этого приостановить исполнение (ст. 9.1.12 (2)). Причем, адекватным обоснованием по ст. 9.1.12 (4) может считаться письменное сообщение от цедента о том, что право было уступлено.

Перевод долга. Согласно ст. 9.2.1 долг может быть переведен соглашением между первоначальным должником и новым должником либо соглашением между кредитором и новым должником. Если перевод долга осуществляется по соглашению между должниками, то требуется согласие кредитора (ст. 9.2.3). Согласие кредитора не требуется, если должник заключает договор с третьим лицом об исполнении обязательств перед своим кредитором. Но такая ситуация не рассматривается Принципами УНИДРУА как перевод долга – кредитор сохраняет право требования к должнику (ст. 9.2.6).

Принципы УНИДРУА сформулированы таким образом, чтобы защитить интересы кредитора и не допустить неисполнения в результате перевода долга. Для того чтобы обеспечить исполнение перед кредитором Принципы УНИДРУА закрепляют его право предъявлять требования к первоначальному должнику, если новый должник действует ненадлежащим образом (ст. 9.2.5 (2). Иначе первоначальный и новый должники отвечают перед кредитором совместно и раздельно (9.2.5 (3)). Кроме того, в ст. 9.2.7 ограничено право зачета требований для нового должника. Он не пользуется правом на зачет, доступное первоначальному должнику.

Передача прав и обязанностей по договору.Положения части третьей главы девятой облегчают перемену лиц в обязательствах, поскольку позволяют одним действием передать все права и обязанности по договору, а не совершать соответствующие действия в отношении отдельных обязательств.

Согласно ст. 9.3.3 передача договора возможна только при наличии согласия другой стороны (ведь речь идет не только о правах, но и об обязанностях лица, совершающего передачу). Вопрос об освобождении от обязанностей лица, передающего договор, решается также, как и в отношении первоначального должника при переводе долга. По ст. 9.3.5 (2), (3) другая сторона может продолжать рассматривать лицо, передавшее договор, в качестве должника, если новая сторона, получившая права и обязанности по договору, не действует надлежащим образом. Иначе оба лица, совершившие передачу договора, отвечают совместно и по отдельности.

Глава 10. Положения Принципов о сроках исковой давности затрагивают основные проблемы: протяженность, начало, приостановление. Во многом содержание десятой главы Принципов схоже с правилами Гаагской конвенции об исковой давности в международной купле-продаже 1974 г. Принципы закрепляют довольно короткий общий срок исковой давности в 3 года (для сравнения Гаагская конвенция предусматривает общий срок исковой давности в 4 года) с момента, когда лицо узнало или должно было узнать о фактах, в результате которых его права могут быть осуществлены – ст. 10.2 (1). Однако максимальный срок исковой давности составляет 10 лет начиная со дня, следующего за днем, когда право может быть осуществлено – ст. 10.2 (2). Для сравнения Гаагская конвенция предусматривает приблизительно такие же положения (см. статьи 8 – 12, 32). Правда, общий срок составляет 4 года[19].

Принципы УНИДРУА 2004 предусматривают, что стороны могут изменять сроки исковой давности. Согласно правилам ст. 10.3 (2) при этом они должны учитывать, что общий срок не может быть короче 1 года, максимальный срок не может быть короче 4 лет и больше, 15 лет.

Существенное различие между Гаагской конвенцией и Принципами УНИДРУА касается моментов, с которых начинается течение сроков. Так, по Гаагской конвенции решающим является момент, когда требование может быть заявлено (в частности, когда договор нарушается). Принципы же исходят из осведомленности кредитора.

Вместе с тем, схожего все же больше. Оба источника предусматривают, что должник до истечения общего срока исковой давности признать право кредитора, в результате чего начиная со следующего дня течет новый общий срок (ст. 10.4). Аналогичные правила содержаться в ст. 20 Гаагской конвенции. Однако, Гаагская конвенция требует признание в письменной форме и новый срок начинается в день признания.

Принципы УНИДРУА и Гаагская конвенция указывают в качестве оснований для приостановления сроков исковой давности начало кредитором судебного или арбитражного производства. В Принципах УНИДРУА добавлены альтернативные средства урегулирования споров. По ст. 10.7 приостановление возможно на основе примирительных процедур через услуги третьих лиц.