ЗАИНТЕРЕСОВАННОСТЬ В СОВЕРШЕНИИ

ОБЩЕСТВОМ СДЕЛКИ

 

Статья 81. Заинтересованность в совершении обществом сделки

.

 

1. Сделки (в том числе заем, кредит, залог, поручительство), в совершении которых имеется заинтересованность члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества, в том числе управляющей организации или управляющего, члена коллегиального исполнительного органа общества или акционера общества, имеющего совместно с его аффилированными лицами 20 и более процентов голосующих акций общества, а также лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания, совершаются обществом в соответствии с положениями настоящей главы.

Указанные лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица:

являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;

владеют (каждый в отдельности или в совокупности) 20 и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;

занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица;

в иных случаях, определенных уставом общества.

 

2. Положения настоящей главы не применяются:

к обществам, состоящим из одного акционера, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа;

к сделкам, в совершении которых заинтересованы все акционеры общества;

при осуществлении преимущественного права приобретения размещаемых обществом акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции;

(в ред. Федерального закона от 27.12.2005 N 194-ФЗ)

при приобретении и выкупе обществом размещенных акций;

при реорганизации общества в форме слияния (присоединения) обществ;

(в ред. Федерального закона от 27.07.2006 N 146-ФЗ)

к сделкам, совершение которых обязательно для общества в соответствии с федеральными законами и (или) иными правовыми актами Российской Федерации и расчеты по которым производятся по фиксированным ценам и тарифам, установленным уполномоченными в области государственного регулирования цен и тарифов органами.

(абзац введен Федеральным законом от 31.12.2005 N 208-ФЗ)

 

Статья 83. Порядок одобрения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность

 

1. Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, должна быть одобрена до ее совершения советом директоров (наблюдательным советом) общества или общим собранием акционеров в соответствии с настоящей статьей.

2. В обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций 1000 и менее решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается советом директоров (наблюдательным советом) общества большинством голосов директоров, не заинтересованных в ее совершении. Если количество незаинтересованных директоров составляет менее определенного уставом кворума для проведения заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества, решение по данному вопросу должно приниматься общим собранием акционеров в порядке, предусмотренном пунктом 4 настоящей статьи.

3. В обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций более 1000 решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается советом директоров (наблюдательным советом) общества большинством голосов независимых директоров, не заинтересованных в ее совершении. В случае, если все члены совета директоров (наблюдательного совета) общества признаются заинтересованными лицами и (или) не являются независимыми директорами, сделка может быть одобрена решением общего собрания акционеров, принятым в порядке, предусмотренном пунктом 4 настоящей статьи.

Независимым директором признается член совета директоров (наблюдательного совета) общества, не являющийся и не являвшийся в течение одного года, предшествовавшего принятию решения:

лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, в том числе его управляющим, членом коллегиального исполнительного органа, лицом, занимающим должности в органах управления управляющей организации;

лицом, супруг, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные которого являются лицами, занимающими должности в указанных органах управления общества, управляющей организации общества либо являющимися управляющим общества;

аффилированным лицом общества, за исключением члена совета директоров (наблюдательного совета) общества.

4. Решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается общим собранием акционеров большинством голосов всех не заинтересованных в сделке акционеров - владельцев голосующих акций в следующих случаях:

если предметом сделки или нескольких взаимосвязанных сделок является имущество, стоимость которого по данным бухгалтерского учета (цена предложения приобретаемого имущества) общества составляет 2 и более процента балансовой стоимости активов общества по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, за исключением сделок, предусмотренных абзацами третьим и четвертым настоящего пункта;

если сделка или несколько взаимосвязанных сделок являются размещением посредством подписки или реализацией акций, составляющих более 2 процентов обыкновенных акций, ранее размещенных обществом, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции;

если сделка или несколько взаимосвязанных сделок являются размещением посредством подписки эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, которые могут быть конвертированы в обыкновенные акции, составляющие более 2 процентов обыкновенных акций, ранее размещенных обществом, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции.

5. Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, не требует одобрения общего собрания акционеров, предусмотренного пунктом 4 настоящей статьи, в случаях, если условия такой сделки существенно не отличаются от условий аналогичных сделок, которые совершались между обществом и заинтересованным лицом в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности общества, имевшей место до момента, когда заинтересованное лицо признается таковым. Указанное исключение распространяется только на сделки, в совершении которых имеется заинтересованность, совершенные в период с момента, когда заинтересованное лицо признается таковым, и до момента проведения следующего годового общего собрания акционеров.

6. В решении об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, должны быть указаны лицо (лица), являющееся ее стороной (сторонами), выгодоприобретателем (выгодоприобретателями), цена, предмет сделки и иные ее существенные условия.

Общее собрание акционеров может принять решение об одобрении сделки (сделок) между обществом и заинтересованным лицом, которая может быть совершена в будущем в процессе осуществления обществом его обычной хозяйственной деятельности. При этом в решении общего собрания акционеров должна быть также указана предельная сумма, на которую может быть совершена такая сделка (сделки). Такое решение имеет силу до следующего годового общего собрания акционеров.

7. Для принятия советом директоров (наблюдательным советом) общества и общим собранием акционеров решения об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, цена отчуждаемых либо приобретаемых имущества или услуг определяется советом директоров (наблюдательным советом) общества в соответствии со статьей 77 настоящего Федерального закона.

 

 

Статья 84. Последствия несоблюдения требований к сделке, в совершении которой имеется заинтересованность

 

1. Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность и которая совершена с нарушением предусмотренных настоящим Федеральным законом требований к ней, может быть признана недействительной по иску общества или его акционера.

Срок исковой давности по требованию о признании сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, недействительной в случае его пропуска восстановлению не подлежит.

Суд отказывает в удовлетворении требований о признании сделки, в совершении которой имеется заинтересованность и которая совершена с нарушением предусмотренных настоящим Федеральным законом требований к ней, недействительной при наличии одного из следующих обстоятельств:

голосование акционера, не заинтересованного в совершении данной сделки и обратившегося с иском о признании данной сделки, решение об одобрении которой принимается общим собранием акционеров, недействительной, хотя бы он и принимал участие в голосовании по этому вопросу, не могло повлиять на результаты голосования;

не доказано, что совершение данной сделки повлекло или может повлечь за собой причинение убытков обществу или акционеру, обратившемуся с соответствующим иском, либо возникновение иных неблагоприятных последствий для них;

к моменту рассмотрения дела в суде представлены доказательства последующего одобрения данной сделки по правилам, предусмотренным настоящим Федеральным законом, с учетом имевшейся на момент совершения сделки и на момент ее одобрения заинтересованности лиц, указанных в пункте 1 статьи 81 настоящего Федерального закона;

при рассмотрении дела в суде доказано, что другая сторона по данной сделке не знала и не должна была знать о ее совершении с нарушением предусмотренных настоящим Федеральным законом требований к ней.

(п. 1 в ред. Федерального закона от 19.07.2009 N 205-ФЗ)

2. Заинтересованное лицо несет перед обществом ответственность в размере убытков, причиненных им обществу. В случае, если ответственность несут несколько лиц, их ответственность перед обществом является солидарной.

 

 

Статья 45. Заинтересованность в совершении обществом сделки

 

 

 

О применении пункта 1 статьи 45 см. Постановление Пленума ВАС РФ от 20.06.2007 N 40.

 

1. Сделки (в том числе заем, кредит, залог, поручительство), в совершении которых имеется заинтересованность члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества, члена коллегиального исполнительного органа общества или заинтересованность участника общества, имеющего совместно с его аффилированными лицами двадцать и более процентов голосов от общего числа голосов участников общества, а также лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания, совершаются обществом в соответствии с положениями настоящей статьи.

(в ред. Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ)

Указанные лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица:

(в ред. Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ)

являются стороной сделки или выступают в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом;

владеют (каждый в отдельности или в совокупности) двадцатью и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом;

занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица;

Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, должна быть одобрена решением общего собрания участников общества.

Решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается общим собранием участников общества большинством голосов от общего числа голосов участников общества, не заинтересованных в совершении такой сделки.

В решении об одобрении сделки должны быть указаны лицо или лица, являющиеся сторонами, выгодоприобретателями в сделке, цена, предмет сделки и иные ее существенные условия.

Общее собрание участников общества может принять решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность и которая может быть совершена в будущем в процессе осуществления обществом его обычной хозяйственной деятельности. При этом в решении об одобрении сделки должна быть указана предельная сумма, на которую может быть совершена такая сделка. Решение об одобрении сделки имеет силу до следующего очередного общего собрания участников общества, если иное не предусмотрено указанным решением.

(п. 3 в ред. Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ)

4. Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, не требует одобрения общим собранием участников общества в случае, если условия такой сделки существенно не отличаются от условий аналогичных сделок (в том числе займа, кредита, залога, поручительства), совершенных между обществом и заинтересованным лицом в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности общества, имевшей место до момента, когда заинтересованное лицо было признано таковым в соответствии с пунктом 1 настоящей статьи. Указанное исключение распространяется только на сделки, в совершении которых имеется заинтересованность и которые были совершены с момента, когда заинтересованное лицо было признано таковым, до момента проведения следующего очередного общего собрания участников общества.

5. Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность и которая совершена с нарушением предусмотренных настоящей статьей требований к ней, может быть признана недействительной по иску общества или его участника.

Срок исковой давности по требованию о признании сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, недействительной в случае его пропуска восстановлению не подлежит.

Суд отказывает в удовлетворении требований о признании сделки, в совершении которой имеется заинтересованность и которая совершена с нарушением предусмотренных настоящей статьей требований к ней, недействительной при наличии одного из следующих обстоятельств:

голосование участника общества, не заинтересованного в совершении сделки и обратившегося с иском о признании сделки, решение об одобрении которой принимается общим собранием участников общества, недействительной, хотя бы он и принимал участие в голосовании по этому вопросу, не могло повлиять на результаты голосования;

не доказано, что совершение данной сделки повлекло или может повлечь за собой причинение убытков обществу или участнику общества, обратившемуся с соответствующим иском, либо возникновение иных неблагоприятных последствий для них;

к моменту рассмотрения дела в суде представлены доказательства последующего одобрения данной сделки по правилам, предусмотренным настоящей статьей, с учетом имевшейся на момент совершения сделки и на момент ее одобрения заинтересованности лиц, указанных в пункте 1 настоящей статьи;

при рассмотрении дела в суде доказано, что другая сторона по данной сделке не знала и не должна была знать о ее совершении с нарушением предусмотренных настоящей статьей требований к ней.

 

 

Корпоративные финансы

 

Финансовая сторона деятельности предприятий. Отчасти эти отношения урегулированы общими нормами ГП (договоры займа и кредита, регулирование расчетов, их виды). Законом прямо предусматривается новация любого, в т.ч. денежного обязательства.

Субъекты: акционеры, иные кредиторы.

Предприятие как субъект права – субъект, имеющий свою собственную волю, относительно независимую от его членов.

Значительная часть рассматриваемых отношений возникает в отношениях предприятий с банками, выплаты дивидендов по акциям, между материнскими и дочерними предприятиями по поводу перераспределения средств, между предприятиями и государством, между предприятиями и работниками по поводу оплаты труда и удержания налогов.

 

Выделяют с точки зрения времени два вида финансирования: краткосрочное (до 1 года) и долгосрочное (более длительный срок). Для краткосрочного используются банковские кредиты.

Учредительский займ – учредитель дает взаймы дочерней компании. Эта мера особенно популярна, поскольку учредитель более менее контролирует филиал и может быть уверен, что займ будет возвращен.

Дарение между юридическими лицами невозможно, но возможна финансовая помощь, которая, более того, не облагается налогами. Учредитель выдает вексель либо выпускает облигации.

Долгосрочное финансирование может быть долговым (кредит, займ, векселя, облигации) либо в форме вклада в уставной капитал (корпоративные ценные бумаги). А ведь, по сути, уставный капитал – это долг учредителю. В нашем случае компания должна быть вернуть инвестору этот долга, а инвестор получает право участия в прибыли организации. Могут быть выпущены привилегированные акции, а владельцы привилегированных акций не имеют права голоса на собраниях акционерных обществ, зато имеют право на получение фиксированного дивиденда, размер которого не связан с результат финансовой деятельности общества. Они получают право голосовать, только если им его не выплатили, либо общество прекращается/реорганизуется.

Имеются промежуточные ценные бумаги, которые могут при определенных обстоятельствах, могут перейти из формы облигации в форму финансирования в уставный капитал.

Независимо от того, к какому финансированию готовится общество, общество должно привести в порядок свои бухгалтерские документы, провести инициативный аудит. Второй механизм контроля в случае с долговым финансированием – залог акций или долей предприятия: с одной стороны, акционером становится залогодатель, с другой стороны, часть неимущественных прав залогодателя переходит к залогодержателю (участие в управлении обществом, право на информацию).

 

Вексель

Ст.815 ГК, вексель: случаях, когда в соответствии с соглашением сторон заемщиком выдан вексель, удостоверяющий ничем не обусловленное обязательство векселедателя (простой вексель) либо иного указанного в векселе плательщика (переводной вексель) выплатить по наступлении предусмотренного векселем срока полученные взаймы денежные суммы, отношения сторон по векселю регулируются законом о переводном и простом векселе. С момента выдачи векселя правила настоящего параграфа (т.е. ГК) могут применяться к этим отношениям постольку, поскольку они не противоречат закону о переводном и простом векселе (1997), а также Женевской Конвенции, утвердившей единообразный закон о векселе (применяемой в СССР с 1937 года).

Вексель, как правило, является именной ценной бумагой. Им может пользоваться лицо, указанное на векселе. Однако существует и бланковый индоссамент: любой, кто себя туда впишет, будет являться управомоченным лицом по этому векселю. Таким образом, вексель является ценной бумагой на предъявителя, то есть может быть реализован тем, кто его предъявляет.

Суды регулярно отказывают в выплате процентов по векселю на основании норм закона о векселях. Ссылаться нужно не на ст.395 ГК (общая норма), а на ст.ст.37, 48 закона о векселях (специальные нормы).

Ст.329 ГК предусматривает, что обеспечение служит для обеспечения интересов кредиторов. Поэтому будет все то же самое, если будет выдан вексель. Передача заемщиком векселя в залог невозможна, поскольку залогодателем может быть лишь управомоченное лицо, которому, например, принадлежит закладываемое право, удостоверенное ценной бумагой. А заемщик таких прав не имеет, он лишь имеет обязанность уплатить займ. На основании этого такая сделка признается ничтожной.

Когда заемщик выдает займодавцу вексель с такой формулировкой «в целях обеспечить гарантии займа», вексель будет обеспечительной мерой, основанной на договоре, а положения о залоге не будут распространяться на эти отношения.

 

Аваль – вексельное поручительство, в соответствии с которым одно сторона обязуется обеспечить выполнение другой стороной своего обязательства по векселю. При этом такой поручитель предоставляет какой-либо документ, удостоверяющий его платежеспособность

 

 

Облигации

Долговое финансирование может выражаться в выпуске облигаций. Облигация – ценная бумага, которая удостоверяет право ее держателя на получение от эмитента в срок, предусмотренный в облигации, ее номинальной стоимости, а также процентов по этой облигации.

Например, ФЗ «Об участии в долевом строительстве жилых дом», если дом еще не сдан, то застройщик имеет право выпускать жилищные сертификаты – облигации особого вида, закрепляющие права их владельцев на получение от эмитента жилых помещений (можно получить либо квартиру, либо индексированную номинальную стоимость сертификата на единицу площади, при этом минимальная единица измерения – 0,1 м²; процент не получает).

Облигации, как правило, являются эмиссионными ценными бумагами, т.е. ценными бумагами, которые выпускаются определенными выпусками (серями) и в рамках каждого выпуска держателям предоставляются одинаковые права, однако в разных выпусках условия могут быть уже разными.

ФЗ «О рынке ценных бумаг» (1996). (1) принятие эмитентом решения о выпуске ценной бумаги; (2) государственная регистрация положения об итогах выпуска федеральным органом исполнительной власти по финансовым рынкам (ФСФР); (3) принятие положения о покупке этих ценных бумаг; (4) размещение ценных бумаг (продажа).

Акционерные общества могут выпускать акции (финансирование в учредительный капитал) и облигации (займы), ООО могут выпускать только облигации. Выпуск последних допускается только после полной выплаты всего уставного капитала. Объем долга по облигациям не может превышать уставного капитала.

Облигации могут выпускаться обществом по истечении двух лет его существования, при условии что два полных года соблюдалась бухгалтерская отчетность. Это относится и к ООО, и к ОАО. У ОАО есть преимущество: оно в том, что общество может выпускать облигации, конвертируемые в акции. Принятие решения об этом может быть осуществлено только советом директоров на основе устава. Суть в том, что если общество не исполняет обязательство по облигации перед своим кредитором, последний становится акционером и получает право участвовать в деятельности общество (с облигацией он ничего не мог).

 

Могут быть именными и на предъявителя. При потере первой она возмездно восстанавливается обществом. Во втором случае вызывное производство, и если никто не пришел, то бумага восстанавливается.

 

Инвестиции – (1) в увеличение уставного капитала; (2) простая покупка акций.

Если лицо собирается приобрести более 30% акций общество, то оно вправе направить публичную оферту остальным акционерам этого общества. Правда, это лицо обязано сделать доклад, который отражает, что он не контролирует какие-либо иные акции этого общества, например, через аффинированные предприятия.

Если денег у покупателя нет денег на покупку более 30%, то он не имеет права их покупать.

2% акций – право акционера выдвигать кандидатуры в состав совета директоров и право акционера вносить в повестку дня общего собрания акционеров вопросы.

10% акций – возможность инициировать проведение очередного общего собрания акционеров.

20% акций – если одно общество имеет этот пакет по отношению к другому, то последнее называется аффилированным. Они вместе уже становятся заинтересованными лицами.

25% акций – блокирующий пакет. С одной стороны, он не дает владельцу принимать самостоятельные решения, с другой стороны, он может принимать решения, принимаемые квалифицированным большинством (например, ликвидация и реорганизация общества).

30% акций – с ним связаны обязательное и добровольное предложение.

50% + 1 акция – контрольный пакет. Если одно общество имеет в отношении другого такой пакет, то это материнское и дочернее предприятия.

75% + 1 акция – принятие любого решение, если Уставом не установлен единогласный путь принятия определенных решений (часто это в ООО).

95% и более – лицо обязано выкупить акции у других акционеров, если они захотят их продать.

 

Итак, возвращаясь обратно. Может быть и конкурирующее предложение акционерам о покупке 30% акций и более.

 

2009 г. – антирейдерские поправки в законы об ООО и ОАО. Они помогают оставшимся акционерам более гибко согласовывать свои интересы. Введен институт акционерных соглашений. Ранее каждая акция по доктрине предоставляла равное количество прав их владельца. Может существовать обязанность согласовывать свою позицию (голосовать за определенного члена совета директоров или за определенную редакцию устава), договориться о том, чтобы акции продавались не ниже определенной цены; продать акции при наступлении определенных обстоятельств. Форма соглашения – простая письменная форма, один документ.

Акционерное соглашение обязательно лишь для сторон, но не для всего общества.

 

 

Ограничения на осуществление иностранных инвестиций в предприятия, имеющие стратегическое назначение, а также в связи с антимонопольными ограничениями.

Ст.55 Конституции гласит, Права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены федеральным законом только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.

ФЗ «О порядке осуществления инвестиций в стратегические предприятия…». Речь идет о видах деятельности. Контроль в форме лицензирования определенных видов деятельности, контроль в форме изъятия определенных товаров из оборотов, контроль за установлением государственных монополий на определенные виды продукции. Например, ядерные материалы и вещества, проектирование установок и т.п. – это стратегическая отрасль, имеющая значение для безопасности и обороны государства. Шифровальное оборудование. Оружие. Телевизионное и радиовещание, если это вещание покрывает не менее половины граждан-жителей субъекта Федерации. Оказание услуг субъектами естественных монополий (их доля на рынке свыше 35% и они включены в реестр предприятий, доминирующих на рынке).

Лицо, желающее приобрести доли в таком предприятии обязано получить согласие государства. Это сделки, в результате которых иностранные предприятия приобретают право распоряжаться более 50% долей предприятия, либо когда у них появляется право назначать единоличный исполнительный орган, либо более 50% коллегиального исполнительного органа или совета директоров.

Если предприятие использует землю для добычи, то уже 10% подлежит предварительному согласованию.

 

Разрешение дается ФАС и специальной правительственной комиссией, принимающей решение о том, можно ли осуществить ту или иную сделку.

 

Если решение не получено, то сделка ничтожна, суд применяет последствия недействительности ничтожной сделки (двусторонняя реституция). Однако бывает невозможно применить последствия недействительности сделки, потому что может оказаться, что иностранный инвестор сможет купить несколько обществ, имеющих более 50% акций в этом обществе. В случае такого затруднения иностранный участник получает контроль, однако он лишается права голоса на общем собрании акционеров по иску ФАС.

 

 

Рассмотрим антимонопольный аспект. Сделки уже будут оспоримыми. 6-7 млрд. – совокупная стоимость активов приобретаемого и приобретающего предприятия для того, чтобы требовалось согласие ФАС.

Антимонопольный закон – ФЗ 2006 г.

 

Акции и активы приобретаются для получения определенного бизнеса. Две формы: (1) в форме покупки акций и долей в юридическом лице, которому принадлежит бизнес (корпоративный контроль); (2) покупка производственных активов.

В первом случае (корпоративный контроль) необходимо приобретение контролирующих пакетов акций (более 50%). Позитив в том, что приобретатель получает контроль над действующим бизнесом с налаженным производственным процессом, сложившимся трудовым коллективом, работающим бухгалтерским учетом, установившимся отношениями с третьими лицами (например, поставщики). Минусы же в следующем. Если общество существует давно, то оно должно все предыдущее время платить налоги, правомерно приобретать активы. Покупая юрлицо, инвестор приобретает и его историю со всеми рисками. Компании, котирующиеся на бирже, обязаны предоставлять больше информации, поэтому покупка акций таких компаний несет меньше рисков.

Во втором случае (приобретение активов) лицо не желает приобретать историю юрлица. Например, ему не нравится, как прошла приватизации[1], и юрлицо может находится в ситуации неустранимого риска. Поэтому лицо приобретает, к примеру, земельный участок, производственный цех с оборудованием. Позитив в том, что покупатель не берет на себя корпоративные риски, остающиеся на продавце вместе со всеми акциями. Минусы следующие. Актив не может использоваться без надлежащего юридического оформления. Он должен быть поставлен в юрлице на баланс, должен быть организован трудовой коллектив, бухучет.

Ст.132 ГК: предприятие как объект имущественных прав, включая все активы, товарные знаки, отношения с третьими лицами и т.д.

Еще одна проблема: если приобретается пакет акций, то такую сделку довольно сложно признать недействительной как прикрывающей сделку о покупке предприятия. Намного проблемней во втором случае. Покупка предприятия связана с государственной регистрацией, обязательным уведомлением кредиторов, составлением промежуточных балансов (какое имущество продается, какие обязательства с ним связаны). Велика вероятность того, что суд признает по иску, например, кредитора, продающего предприятие лица на основании того, что договор купли-продажи недвижимости притворен, а сделка, значит, будет ничтожна как притворная, поскольку на самом деле приобретается предприятие. Тогда сделка купли-продажи недвижимости будет ничтожна как притворная, а сделка купли-продажи предприятия – недействительной, поскольку не соблюден ее порядок.

 

Большая часть бизнеса принадлежит многим бизнесменам по результатам приватизации. Тогда цены занижались, чтобы меньше платить. В результате сложилась значительная диспропорция между балансовой и рыночной (прибыльность) стоимостью активов предприятий: балансовая может быть достаточно низкой, а рыночная может быть в несколько раз, а то и десятков раз выше. Недооцененные активы получаются на полузаконном положении. Может быть поставлена под вопрос действительность первоначальных сделок. Поэтому предприниматели не хотят в случае конфликтов обращаться в суд, т.к. суд может покопаться. Тогда лучше часть бизнеса отдать «рейдерам», чем весь – государству.

Здесь также всплывает и другой вопрос. Поскольку ценность активов занижена, то и выпуск акций можно поставить под сомнение.

 

Специализированный регистратор. Деятельность лицензируется ФСФР. Деятельность не совместима с другими видами деятельности. Суть в учете прав на акции. У недобросовестных лиц может возникнуть желание договориться с регистратором, для того чтобы последний переписал на него права. Регистратор вносит записи на основании первичных документов – передаточных документов. Акционер, продающий акции, передает этот документ регистратору. Периодически акции передаются по поддельным передаточным документам.

Ст.44 ФЗ «Об акционерных обществах» предусматривает, что если акционеру причинены убытки (наличие убытка, ППС между действием и последствием и вина, если это не предпринимательские отношения) в результате утраты акций или невозможности осуществить права акционера из-за ненадлежащего ведения реестра, солидарную ответственность несут общество-эмитент и специализированный регистратор. Если эмитент в силу закону обязан передать ведение реестра специализированному регистратору с лицензией. В итоге люди приходят к регистратору, и эмитент не в курсе, что происходит у регистратора. Потому эмитенты против наличия такой солидарной ответственности. Вроде и акционер ничего не делал. Однако регистратор не обладает крупными средствами. Самым незащищенным остается акционер, потому что вроде никто не виноват.

В связи с этим положения ст.44 в 2009 году (№205-ФЗ) была расширена. Эмитент с регистратором остаются солидарно ответственными, эмитент может в порядке регресса наложить половину убытков на регистратора. Иск акционера в арбитражный суд по поводу отмены решения общего собрания акционеров только в течение трех месяцев после принятия решения.

Ситуация. Совет директоров одобрил крупную сделку (25%) или сделку с заинтересованностью, а дальше выясняется, что совет директоров принял решение в отсутствие кворума. А сделка совершена. Если решение об одобрении недействительно, то сама сделка действительна, при условии что оспаривается только решение органа общества (по ГК недействительность первичной сделки не влечет автоматически недействительность последующей сделки). Чтобы признать недействительной сделку, нужно подавать иск о недействительности одновременно и одобрения, и самой сделки, плюс (1) у истца должны быть причиненный этой сделкой убытки; (2) его голосование могло повлиять на исход голосования по данному вопросу; (3) сделка к моменту рассмотрения повторно не одобрена, уже в надлежащем порядке; (4) контрагент по сделки должен был знать или способен был знать о ненадлежащем одобрении.

 

Признание недействительности эмиссии. Приостановление/признание выпуска несостоятельным/(а если уже была регистрация) признание недействительным в судебном порядке по иску ФСФР и эмитента.

 

Продажа долей в ООО подлежит нотариальном заверению. Участники ООО в ЕГРЮЛ. Информацию предоставляет гендиректор. Значит кто его убедит, тот и участник. Теперь же нотариус сам направляет эту информацию в ЕГРЮЛ.

 

ПРИОБРЕТЕНИЕ БОЛЕЕ 30% АКЦИЙ

 

ПРИОБРЕТЕНИЕ БОЛЕЕ 30 ПРОЦЕНТОВ АКЦИЙ

ОТКРЫТОГО ОБЩЕСТВА

 

(введена Федеральным законом от 05.01.2006 N 7-ФЗ)

 

Статья 84.1. Добровольное предложение о приобретении более 30 процентов акций открытого общества

 

 

1. Лицо, которое имеет намерение приобрести более 30 процентов общего количества обыкновенных акций и привилегированных акций открытого общества, предоставляющих право голоса в соответствии с пунктом 5 статьи 32 настоящего Федерального закона, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, вправе направить в открытое общество публичную оферту, адресованную акционерам - владельцам акций соответствующих категорий (типов), о приобретении принадлежащих им акций открытого общества (далее также - добровольное предложение).

Добровольное предложение также может содержать сделанное владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, указанные в абзаце первом настоящего пункта, предложение приобрести у них такие ценные бумаги.

Добровольное предложение считается сделанным всем владельцам соответствующих ценных бумаг с момента его поступления в открытое общество.

6. Публичная оферта о приобретении акций открытого общества, указанных в пункте 1 нас