Лекция № 3. Учение об источниках гражданского права, толковании и применении норм гражданского права

Тема 3. Учение об источниках гражданского права, толковании и применении норм гражданского права

Лекция № 3. Учение об источниках гражданского права, толковании и применении норм гражданского права

    Цель лекции: изучить и усвоить понятие и систему источников гражданского права.

   Основные понятия : источники гражданского права, гражданское законодательство, обычаи, судебный прецедент, аналогия права и закона.

      

           

    Изучая тему о гражданском законодательстве нужно иметь в виду, что в настоящее время в РФ идет реформа общих положений гражданского права.

В 2009 году была принята Концепция развития гражданского законодательства РФ (Концепция), подготовленная на основании Указа Президента РФ от 18 июля 2008 г. № 1108 «О совершенствовании Гражданского кодекса Российской Федерации». Необходимость совершенствования законодательства вызвана тем, что многие общие положения ГК РФ перестали удовлетворять запросам времени, стали нуждаться в дополнениях и детализации.

        Начиная с 1 марта 2013 года, с момента вступления в силу первого блока законов, вносящих изменения в ГК, последовательно внесены изменения во все разделы. До сих пор время не реформированным остался только один раздел, касающийся вещных прав.

   Государство издает для граждан и юридических лиц общеобязательные правила поведения - нормы права, которые находят выражение в определенных формах, которые принято обозначать термином «источники права».

   Источники гражданского права - это издаваемые в определенном процессуальном порядке компетентными органами государства правовые акты, содержащие гражданско-правовые нормы.

    Гражданское законодательство в широком смысле слова - это совокупность всех источников гражданского права.

    Однако, в статье третьей ГК РФ относит к гражданскому законодательству только сам кодекс и принятые федеральные законы. То есть ГК понимает термин «гражданское законодательство» в узком смысле слова.

   К источникам российского гражданского права относится:

- законодательство (законы и иные нормативно-правовые акты);

- обычаи;

- нормы международного права.

 

     Также правила поведения для конкретных участников гражданско-правовых отношений могут содержаться в договорах или односторонних сделках, однако, они не являются обязательными для иных лиц, поэтому не будут являться источниками.  

    В соответствии со ст.15 Конституции РФ нормы международного права и международные договоры (ратифицированные РФ) включены в систему российского права, а значит, являются его источниками. Если российское гражданское законодательство вступит в противоречие с международными нормами и принципами, следует применять нормы международного права, поскольку они приоритетны. Также к гражданско-правовым отношениям международные договоры применяются непосредственно, за исключением ситуаций, когда в самом международном соглашении сказано, что необходимо издать внутригосударственный акт.

     Из Конституции РФ  следует, что она нормам международного права придает большую юридическую силу, чем нормативным актам российского законодательства. Так в п.4 ст.15 Конституции и п.2 ст.7 ГК сказано: «если международным договором РФ установлены иные правила, чем те, которые предусмотрены гражданским законодательством, применяются правила международного договора».

В зависимости от того, какой орган издал тот или иной нормативный акт, их можно распределить по убывающей юридической силе, и они будут образовывать следующую иерархию, где каждый нижестоящий должен соответствовать вышестоящему:

  - Конституция РФ – основной закон, обладающий высшей юридической силой. Это значит, что все остальные акты должны соответствовать Конституции и не могут ей противоречить.

  -  Конституционные федеральные законы.

  - Федеральные законы. Среди них выделяем кодифицированный федеральный закон – ГК РФ, стоящий из- четырех частей.

     Все федеральные законы можно разбить на две группы:

а) Федеральные законы, принятие которых предусматривает ГК РФ. Например, ГК регламентируя в самой общей форме правовой статус и деятельность отдельных организационно-правовых форм юридических лиц, предусматривает, что относительно каждой формы должен быть принят специальный закон. И такие законы приняты: ФЗ «ОБ акционерных обществах», ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» и др.

В п. 2 ст. 3 ГК РФ сказано, что нормы гражданского права, содержащиеся в других законах, должны соответствовать настоящему Кодексу. Это значит, что ГК РФ обладает приоритетом, первенством по сравнению с другими федеральными законами. В случае возникновения противоречий, должны применяться нормы ГК.

б) Федеральные законы, которые приняты сами по себе и наряду с ГК регулируют общественные отношения. Например, Закон «О защите прав потребителей».

     - Подзаконные акты:

     а) Указы Президента РФ;

     б) постановления Правительства РФ;

     в) акты федеральных министерств.

      Подзаконные нормативно-правовые акты - к ним относятся акты Президента, акты Правительства и ведомственные акты.

а) Наибольшей юридической силой среди подзаконных нормативных актов обладают указы Президента РФ. Они издаются по широкому кругу вопросов и в системе гражданского законодательства – это, прежде всего, указы в области регулирования предпринимательской деятельности. При этом указы Президента как подзаконные нормативные акты не должны противоречить законам.

а) Нормативные акты Правительства РФ. Законодательная компетенция Правительства определена в ФКЗ «О Правительстве РФ» достаточно широко и предусматривает осуществление регулирования в социально-экономической сфере, управлении федеральной собственностью, обеспечение свободы экономической деятельности. Акты Правительства, имеющие нормативный характер издаются в форме постановлений. При этом Правительство вправе принимать постановления, содержащие нормы гражданского права на основании и во исполнение ГК РФ и иных федеральных законов, а также указов Президента РФ. Данные Постановления не должны противоречить Конституции РФ, федеральным законно и указам Президента. В противном случае они могут быть отменены Президентом РФ.

в) Гражданско-правовые нормы могут содержаться в нормативно-правовых актах министерств и иных органов исполнительной власти – это так называемые ведомственные акты. Здесь необходимо учитывать (п.7 ст.3 ГК РФ), что министерства, в лице своих служб и агентств, иные федеральные органы исполнительной власти могут издавать акты, содержащие нормы гражданского права, в случаях и в пределах, предусмотренных ГК РФ, другими законами и иными правовыми актами.

Тем самым нормотворческая деятельности министерств и других органов исполнительной власти значительно ограничен, они могут издавать акты только в пределах своей компетенции. Согласно постановлению Правительства, ведомственные акты издаются в виде постановлений, приказов, распоряжений, правил, инструкций и положений.  Они подлежат обязательной государственной регистрации в Министерстве юстиции РФ. Издание актов в форме писем и телеграмм не допускается.

      В соответствие со ст.71 Конституции РФ и ст. 3 ГК РФ гражданское законодательство относится к исключительному ведению Российской Федерации, это значит, что принимать акты, регулирующие гражданские правоотношения могут только органы законодательной и исполнительной власти самой Российской Федерации. Органы законодательной и исполнительной власти субъектов РФ и органы местного самоуправления не вправе издавать акты, регулирующие гражданские правоотношения.

      Вместе с тем, к источникам гражданского права относится такой специфический источник, как обычай, закрепленной в ст. 5 ГК РФ (до 1 марта 2013 года статья называлась обычаи делового оборота).

     Обычай – это сложившееся и широко применяемое в какой-либо сфере предпринимательской или иной деятельности правило поведения, которое будет иметь юридическую силу независимо от официального закрепления и опубликования.

      Таким образом, обычаю присущи следующие черты:

-  это правило поведения;

- оно не предусмотрено законодательством или договором;

- но сложившееся, то есть достаточно определенное в своем содержании;

- широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности или иной деятельности

     Обычай может быть применен независимо от того, зафиксирован ли он в каком-либо документе – опубликован в печати, изложен во вступившем в законную силу решении суда по конкретному делу, содержащему сходные обстоятельства и т.д.

       Так, например, п. 2 ст. 285 Кодекс торгового мореплавания (КТМ) разрешает применять международные морские обычаи, касающиеся вопросов общей аварии (определения рода аварии, общеаварийных убытков и их распределения), а также дает возможность заинтересованным лицам  право выбора применимого права (т.е. выбора между морскими обычаями и диспозитивными нормами КТМ), а ст. 5 - применение обычаев делового оборота или торговых обычаев (п. 3 ст. 28 Закона РФ от 7 июля 1993 г. N 5338-I «О международном коммерческом арбитраже»).

      Действующие отечественные обычаи изучаются торгово-промышленными палатами и публикуются ими в виде соответствующих сборников обычаев (например, ИНКОТЕРМС). Суд может установить существование обычая и на основе предъявленных заинтересованными сторонами доказательств. Вместе с тем, следует помнить, что обычаи применяются только в том случае, если они не противоречат обязательным для сторон соответствующих положений законодательства или договора, что прямо предусмотрено в п.2 ст.5 ГК.

     Гражданское законодательство и судебные акты.

     В числе судебных актов следует различать:

     - постановления Конституционного Суда РФ;

     -  постановления  Пленумов Верховного Суда РФ;

     - постановления  ВАС РФ (это акты не существующего уже органа, однако они являются действующими, пока специально не будут отменены);

      - решения по конкретным делам.

        Официальная позиция что они не являются источниками российского гражданского права, такого же мнения придерживается большинство исследователей.  Однако есть и противоположное мнение.

   Однако, высшая судебная инстанция не наделена законотворчеством правом законодательной инициативы. Эти акты носят общеобязательный характер, они не содержат никаких норм права, а содержат только лишь разъяснения, как единообразно применять на практике те или иные нормы, которые приняты другим государственным органом. 

   Постановления Пленумов ВС РФ имеют большое значение для гражданского законодательства По своей юридической природе эти постановления представляют не что иное, как разъяснение смысла действующего законодательства. Названные акты содержат разъяснения по вопросам судебной практики в целях обеспечения единообразного понимания и применения положений нормативных актов (ст. 126, 127 Конституции). Будучи интерпретационными актами, они: а) разъясняют смысл существующих норм права, но не формулируют новых норм, а значит, и не являются формой права; б) представляют собой акты официального (судебного) толкования и являются обязательными (прежде всего для судов, но они небезразличны и для участников судебного процесса). В частности, обязательность постановлений высшей судебной инстанции для всех арбитражных судов подчеркнута прямо – п. 2 ст. 13 ФКЗ от 28 апреля 1995 г. N 1-ФКЗ «Об арбитражных судах в Российской Федерации».

     Постановления Конституционного Суда РФ. Конституционный Суд издает постановления, которые также не содержат в себе новых норм права. Согласно п. 6 ст. 125 Конституции РФ В случае признания Конституционным Судом РФ какого-либо акта гражданского законодательства или его отдельных положений неконституционным, этот акт или его отдельные положения утрачивают юридическую силу. Следовательно, своим постановлением Конституционный суд может только отменить существующую норму гражданского права, но не может сам издавать новые нормы права. Этот орган по Конституции не наделен нормотворчеством.

      Под судебной практикой следует понимать единообразное и многократное решение судами дел, регулирующих сходные отношения. Судебная практика не является источником гражданского права, она не создает нормы права, она только обеспечивает единообразное применение уже существующих норм права.

     Под судебным прецедентом имеется в виду отдельное судебное решение по конкретному делу. Такое судебное решение имеет обязательную силу только для участников конкретного судебного дела. В англо-американской системе права судебный прецедент является источником права, в отличие от него, в нашей системе права судебный прецедент источником гражданского права не является.

        Действие гражданского законодательства во времени, в пространстве и по кругу лиц.

    В соответствии с Федеральным законом от 25 мая 1994 года №5-ФЗ «О порядке опубликования и вступления в силу федеральных конституционных законов, федеральных законов, актов палат Федерального Собрания РФ» на территории РФ могут применяться только те нормативные акты, которые официально опубликованы. При этом датой принятия закона считается дата принятия этого закона Государственной Думой в последнем чтении, такой закон подлежит официальному опубликованию в течение 7 дней с момента его подписания Президентом. Причем, акты должны быть не просто опубликованы, а опубликованы в официальном издании. По общему правилу закон считается вступившим в действие по истечении 10 дней с момента его первого опубликования, если в самом законе не предусмотрено иное.

        Подзаконные нормативные акты - указы президента и постановления правительства. Их порядок введения в действие урегулирован Указом Президента РФ от 23 мая 1996 г. № 763 «О порядке опубликования и вступления в силу актов Президента РФ, Правительства РФ и нормативных актов федеральных органов исполнительной власти».

        Особые требования предъявляются к вступлению в действие нормативных актов федеральных органов исполнительной власти (ведомственных актов). Данные акты должны пройти регистрацию в Министерстве юстиции РФ если:

а) затрагивают права, свободы и обязанности человека или гражданина,

б) или устанавливают правовой статус организации,

в) или имеют межведомственный характер, то есть затрагивают интересы различных министерств и ведомств.

 

      После регистрации такой нормативный акт подлежит официальному опубликованию за исключением нормативных актов, содержащих государственную тайну.

       Таким образом, опубликован в надлежащем порядке закон или подзаконный нормативный акт, вступил в силу. И здесь действует общее правило, согласно которому закон (или подзаконный нормативный акт) обратной силы не имеет, то есть вновь принятый нормативный акт гражданского законодательства распространяется только на те общественные отношения, которые возникли после введения его в действие, и не распространяется на те отношения, которые возникли до введения его в действие.

        Исключение из данного правила:

а) если принимается такой закон, который регулирует общественные отношения, ранее вообще никаким законом не регулируемые.

2) если закон устанавливает улучшает правовой режим для участников гражданского оборота.

      Применение гражданского законодательства по аналогии. Законодатель не в состоянии предусмотреть правовые нормы на все случаи жизни, поэтому в законодательстве неизбежны отдельные пробелы. Эти пробелы необходимо устранить. Для решения данной проблемы в гражданском праве выработан институт аналогии закона и аналогии права.

   Согласно ст. 6 ГК, в случаях, когда отношения прямо не урегулированы законодательством или соглашением сторон и отсутствует применимый к ним обычай делового оборота, к таким отношениям, если это не противоречит их существу, применяется гражданское законодательство, регулирующее сходные отношения (аналогия закона).

    Таким образом, применения аналогии закона необходимы три условия:

1) имеет место общественное отношение, которое по своим признакам входит в предмет гражданского права

2) данное отношение не урегулировано ни законодательством, ни соглашением сторон и отсутствует применимый к ним обычай делового оборота

3) имеется норма права, регулирующая сходное общественное отношение.

    При невозможности использования аналогии закона права и обязанности сторон определяются исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства (аналогия права) и требований добросовестности, разумности и справедливости (п.2 ст. ГК).

     При применении аналогии права необходимы следующие условия (первые два совпадают со случаем применения аналогии закона, а третье – прямо противоположно):

1) имеет место общественное отношение, которое по своим признакам входит в предмет гражданского права

2) данное отношение не урегулировано ни законодательством, ни соглашением сторон и отсутствует применимый к ним обычай делового оборота

3) отсутствует норма права, регулирующая сходное общественное отношение.

       При наличии данных условий права и обязанности сторон определяются исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства и требований добросовестности, разумности и справедливости.

       При этом общие начала гражданского права закреплены в статье первой ГК и определяют общий же смысл гражданского законодательства, всей массы гражданско-правовых норм. Требования добросовестности, разумности и справедливости носят оценочный характер и зависят от конкретной ситуации, которая вызывает необходимость применения аналогии права.

       

       Вопросы для самопроверки:

1) Что такое источники гражданского права?

2) Почему понятие гражданское законодательство можно рассматривать в узком и широком смысле слова?

3) Могут ли субъекты РФ в лице законодательных и исполнительных органов власти издавать акты, регулирующие гражданские правоотношения?

4) Из скольких частей состоит ГК РФ?

5) Назовите ФЗ, принятие которых было предусмотрено в самом ГК РФ?

6) Что такое обычай как источник права?

7) Что такое аналогия права и закона?

8) Является ли судебный прецедент источником российского гражданского права?

Дополнительная литература к теме:

Вилкова Н. Значение расширения понятия «обычай» в Гражданском кодексе РФ // Хозяйство и право. 2014. № 4. С. 58.

Ворожевич А. Проблемы инновационного развития в свете модернизации гражданского законодательства // Хозяйство и право. 2013. № 11. С. 19.

Рузанова В.Д. Значение системного подхода как доктринальной основы для исследования гражданско-правовой законодательной системы // Законы России. 2013. № 9. С. 104-109.

Рузанова В.Д. Структура гражданско-правовой законодательной системы // Цивилист. 2013. № 1. С. 14.

Рузванова В.Д. Гражданское право и гражданское законодательство как «содержание» и «форма»: определение аспектов соотношения // Цивилист. 2013. №4. С. 34-40.

 Суханов Е.А. Совершенствование гражданского законодательства // Законодательство. 2009. № 6. С. 5-13.

Суханов Е. О достоинствах и недостатках новой редакции главы 4 Гражданского кодекса // Хозяйство и право. 2014. № 9. С.3-24.

 Эрделевский А. О качестве российского законодательства (на примере Гражданского кодекса) // Хозяйство и право. 2014. № 11. С. 76-79.