Отличие фикции от презумпции

Главное свойство презумпции: главное свойство презумпции – ее вероятность от высокой до малой степени. Это вероятное предположение о наличии или отсутствии юридических фактов.

Фикция – ни один факт не соответствует реальной действительности – невероятные юридические факты.

Применение норм права

Способы реализации правовых норм:

1. Использование субъективного права

2. Исполнение юридической обязанности

3. Соблюдение запрета

4. Применение норм права

Признаки применения норма права:

1. Особые основания

a. Субъект не может самостоятельно реализовывать принадлежащие ему субъективные права (например, право на пенсию)

b. Необходимо определить меру юридической ответственности за совершенное правонарушение

c. Необходимо установить юридические факты

2. Осуществление особыми субъектами – правоприменителями, которые наделены в пределах своей компетенции правом принимать обязательные для других субъектов решения.

3. Направленность на установление субъективных прав и правовых обязанностей и их реализацию.

4. Осуществляется в процессуальной форме (сложной или простой)

5. Всегда завершается выполнением правопримененного акта (в нем фиксируются решения правоприменителя)

Применение норм права – принудительная властная деятельность специально уполномоченных субъектов, направленных на разрешение конкретной жизненной ситуации в соответствии с нормами права, что оформляется в правоприменительном акте.

Стадии применения права:

1. Установление фактических обстоятельств дела.

2. Юридическая квалификация юридический обстоятельств, т.е. выбор правовой нормы, подлежащей применению,

3. Вынесение решения – гетереномный и индивидуальный правовой акт.

Иногда выделяют четвертую стадию:

4. Контроль за исполнением этого решения.

Понятию, виды и структуру правоприменительного акта Тимошина не дала – смотрим сами.

Пробелы в законодательстве и способы их восполнения.

Пробел – отсутствие законодательного регулирования какого-либо общественного отношения.

Пробелы бывают:

1. Изначальные (вызванные просчетами законодателя при принятии НПА).

2. Последующие – обусловленные развитием общественных отношений, в которые невозможно было предусмотреть при принятии НПА.

Правоприменитель должен решить вопрос о восполнении пробелов. Два способа: аналогия права и аналогия закона.

От восполнения нужно отличать устранение (оно может быть осуществлено только законодателем).

Аналогия закона – применение к неурегулированному нормой права общественному отношения нормы законодательства, регулирующей сходное отношение.

Аналогия права – применение к неурегулированному нормой права общественному отношения общих принципов правовой системы.

Применение аналогии не допускается в случае, если на это законодателем предусмотрен запрет (уголовное право).

Восполнение пробелов путем аналогии нельзя путать с расширительным толкованием правовых норм. Отличие: когда осуществляется аналогия, нормы нет вообще. При расширительном толковании норма есть. Расширительное толкование не является способом восполнения пробелом в законодательстве.

Толкование правовых норм

Это интеллектуальный процесс, направленный на уяснение смысла правовых норм. В некоторых случаях этот процесс может дополняться разъяснением смысла правовой нормы другим субъектам. Разъяснение дается субъектами официального толкования. Например судья. Но мы толкуем не только законы, а и индивидуальные договор, юридически значимые действия, т.е. объект толкования – не только тексты законодательства.

Способы толкования: определенные приемы, направленные на уяснение смысла правовой нормы.

1. Филологический (например, лексическое и грамматическое толкование).

2. Систематический

3. Логический

4. Исторический

5. Функциональный (уяснение смысла оценочных положений законодательства).

Виды (способы) толкования правовых норм по объему (результатов толкования)

1. Буквальный: смысл = словесное выражение

2. Расширительный: смысл шире словесного выражения

3. Ограничительный: смысл уже словесного выражения

Способы 2 и 3 не должны быть произволом. Способы 1, 2, 3 всегда происходят в единстве с систематическим способом толкования.

Виды толкования в зависимости от субъектов толкования

1. Официальное толкование – является обязательным для других субъектов и дается специально уполномоченными органами

2. Неофициальное

a. Обыденное

b. Профессиональное

c. Доктринальное

Исходя из всего этого существует четыре вида толкования:

1. Аутентичное (толкование дается тем же органом, которые принял данную норму)

2. Легальное (делегированное – дается субъектам в силу полномочия, данного ему законом).

И аутентичное, и легальное толкование могут быть как казуальным (дается в отношении конкретного казуса, оно обязательно только для конкретного дела), так и нормативным (обязательное для рассмотрения всех аналогичных дел, разрешаемых на основе истолкованной нормы).

Правонарушения

Признаки:

1. Деяние

2. Общественно-опасный характер

3. Противоправность

4. Виновность (субъект должен обладать деликтоспособностью)

5. Правонарушение – основание возникновения юридической ответственности