Создание акционерных обществ путем учреждения

Согласно ст.8 Федерального закона "Об акционерных обществах" предусматриваются два пути создания общества:

1) учреждение нового общества;

2) реорганизация существующего юридического. Проблема учреждения акционерного общества имеет несомненный теоретический и практический интерес и заслуживает тщательного исследования. Акционерное общество как субъект права возникает на основе сложного юридического состава. К числу юридических фактов, необходимых для его образования, относятся:

1) договор между учредителями, если количество учредителей более одного;

2) решение учредительного собрания (учредителя) о создании общества;

3) государственная регистрация общества регистрирующим органом.

Инициатива создания акционерного общества, разработка плана, составление проекта устава - все это падает на плечи учредителей (инициативной группы). В качестве таковых могут выступать как физические, так и юридические лица (если только хозяйственное общество-учредитель не состоит из одного лица). Инициативная группа, решившая создать общество, или организационный комитет, образованный его будущими участниками, проводит подготовительную работу, которая включает в себя: разработку необходимой для регистрации общества документации, аренду помещений, создание материальной базы общества и т.д.

Первым этапом работ оргкомитета является экономическое обоснование целесообразности создания общества. В этих целях оргкомитет разрабатывает особый документ. Его условно называют "бизнес-план", который затем обсуждается, при необходимости корректируется и после этого принимается собранием учредителей. Вторым этапом работы Оргкомитета является разработка учредительного договора и устава общества. Согласно п.5 ст.9 учредители общества заключают между собой письменный, так называемый учредительный, договор, определяющий: порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества; размер уставного капитала общества; категории и типы акций, их номинальную стоимость, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты; права и обязанности учредителей по созданию общества. Содержание письменного договора о создании общества может быть при необходимости дополнено и другими условиями, не противоречащими законодательству.

Далее следует разработка проекта устава. Он, как правило, составляется учредителями и может содержать положения, которые они сочтут нужным в нем отразить. Однако Закон определяет в п.3 ст.11 основные моменты содержания устава, причем соответствующие нормы носят императивный характер. Вместе с тем по многим обязательным позициям устава допускается многовариантный подход, что предоставляет учредителям право выбора лучшего с их точки зрения варианта. Положения по вопросам, не урегулированным в Законе, должны соответствовать основным принципам акционерного законодательства[24].

После проведения всех подготовительных мероприятий по созданию общества созывается учредительное собрание, перед которым стоят три задачи: принять решение об учреждении общества, утвердить устав общества и избрать органы управления общества.

Решение об учреждении общества должно отражать результаты голосования учредителей и принятые ими решения по этим трем вопросам, рассматриваемым учредительным собранием именно в указанной выше последовательности. Решение об учреждении общества, утверждении его устава, а также утверждении денежной оценки ценных бумаг, других вещей или имущественных прав либо иных прав, имеющих денежную оценку, вносимых каждым учредителем в качестве оплаты за акции общества, принимается учредителями единогласно, а избрание органов управления общества осуществляется учредителями общества большинством в три четверти голосов.

Следующий важный шаг - регистрация общества. В соответствии со ст.8 Федерального закона "Об акционерных обществах": "Акционерное общество считается созданным с момента его государственной регистрации". [25] На основании постановления Правительства РФ от 30 сентября 2004г. N 506 уполномоченным органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц, стала Федеральная налоговая служба[26]. Документы для государственной регистрации создаваемого акционерного общества подаются в налоговую инспекцию по месту нахождения общества (по юридическому адресу). Многочисленные практические проблемы, вызванные указанным выше Законом, связаны с тем, что он ввел, по сути, явочный порядок регистрации юридических лиц (взамен существовавшего ранее явочно-нормативного), в результате чего регистрирующие органы не могут отказать в регистрации в случаях, когда поданные документы противоречат каким-либо положениям законодательства. Обязанность по проверке достоверности сведений, содержащихся в уставе, возложена теперь на учредителей акционерного общества. Так или иначе, государственная регистрация является завершающей стадией создания акционерного общества, моментом его юридического "рождения". По завершении регистрации налоговый орган выдает Свидетельство о внесении записи в Единый государственный реестр юридических лиц.

После государственной регистрации начинается формирование капитала общества. Согласно ст.34 Закона об акционерных обществах акции общества, распределенные при его учреждении, должны быть полностью оплачены в течение года с момента государственной регистрации общества, если меньший срок не предусмотрен договором о создании общества. Не менее 50 процентов акций общества, распределенных при его учреждении, должно быть оплачено в течение трех месяцев с момента государственной регистрации общества.

Таким образом, правомерно выделение следующих стадий создания общества:

1) учреждение;

2) государственная регистрация. Общего названия стадиям учреждения и государственной регистрации акционерного общества в нормативных правовых актах до настоящего времени не дано. Целесообразно объединить указанные стадии под понятием "создание акционерного общества" и внести соответствующие изменения в законодательство. Введение указанного понятия позволит укоренить в сознании субъектов предпринимательской деятельности представление о том, что акционерные общества не просто регистрируются, а создаются[27].