Романо-германского . Роль судов развитие современного -германского права

источником романо- права выступает . Законы принимаются стран системы, высшей юридической и распространяются всю территорию , на всех граждан. Они точки зрения доктрины должны волю большинства , основные права , социальную справедливость. имеет приоритет отношению ко остальным источникам . Он может или легализовать , отдельные положения практики, внутригосударственные . При закреплении или доктрины тексте закона становятся его , содержанием. В время законы все основные жизни общества, правовое положение , их имущества, между ними. Также романо-германской правовой семье присущ ряд характеристик, позволяющих подчеркнуть ее индивидуальность и различие с другими правовыми системами. К ним относятся следующие: 1) источниками права в романо-германской правовой семье являются в основном кодексы и другие нормативные правовые акты, тогда как в англосаксонской системе права большое значение придается прецедентному праву, судебному прецеденту, правилу обязывающей силы прецедентов и принципу аналогии.

Судебная практика в Германии обычно не относилась к источникам права. Сейчас в Германии играет важную роль Федеральный конституционный суд и другие высшие судебные учреждения, решения которых принимаются во внимание в качестве источника права как при применении закона, так и в случае выявления ошибок или недостатков в законодательстве;

2) в системе романо-германского права имеются характерные способы правовой аргументации, особенно при применении кодексов, что нетипично для систем "общего права";

3) в романо-германской правовой семье существенное значение придается разделению между публичным и частным правом, что нехарактерно для системы "общего права";

4) существуют специальные институты, характерные для романо-германской правовой семьи (нотариат, прокуратура, следствие);

5) в романо-германской правовой семье гражданский кодекс рассматривается как абсолютная необходимость, иногда его называют "дедушкой рыночной системы". В него включаются нормы, регулирующие отношения собственности, в том числе интеллектуальной, семейные правоотношения, коммерческие правоотношения, отношения с иностранным участием.

Большинство стран "общего права", в свою очередь, не имеет гражданского кодекса, но есть исключения: в штате Калифорния, например, еще в XIX в. принят Гражданский кодекс, а если такие кодексы у них есть, то они не столь исчерпывающи и систематизированы, как гражданские кодексы континентальных государств. Поэтому большинство факультетов права в странах общего права не имеют ни кафедры гражданского права, ни профессоров гражданского права, а если имеют, то обычно это специалист по римскому праву

В романо-германских странах сложилась традиция четко разделять типы гражданско-правовых договоров (хотя смешанные договоры не запрещены), тогда как в странах общего права, как правило, не уделяют внимание классификации и более гибко относятся к формальностям при заключении договоров.

Анализируя особенные черты романо-германского права, особое внимание обращаем на развитие романо-германской правовой семьи, как упоминалось уже ранее, "на основе изучения римского права в итальянских, французских, германских и греческих университетах, созданных в XII - XVI вв. на основе Свода законов Юстиниана, общую для многих европейских стран юридическую науку". И ядром исследуемой правовой семьи явилось "римское jus civil - частное право, которое относилось лишь к римским гражданам и в отношениях между римскими гражданами на территории в пределах Римского государства". Следует добавить и то, что Свод законов Юстиниана был и остается если не основной составной частью права, то по крайней мере той силой, которая влияет на него прямо и весьма эффективно.

романо-германской законы подразделяются конституционные и (текущие). Во странах системы принцип приоритета законов по к обычным. их обеспечивается конституционными судами верховными судебными . Для конституционных предусмотрен особый их отмены, , предполагающий согласие то квалифицированного депутатов. Предметом законов являются важные вопросы устройства, права свободы граждан, , организация государственной .

Важное место текущих законов кодифицированные акты (). Романо-германское в отличие права англосаксонского не к объединению, систематизации материала (инкорпорации), к объединению , внутреннему, основанному существенной переработке материала, «разделении » между отдельными , их кооперации (). Кодексы обычно отраслевой характер (-правовые, уголовные, , семейные и .д.) и своего рода « притяжения» для норм данных .[12]

Кроме законов в странах романо-германской системы принимается множество подзаконных актов: декреты, регламенты, инструкции, циркуляры, другие документы, издаваемые исполнительной властью. Вторым романо-германского является обычай. многие обычные получили закрепление законах, стали содержанием. Но самостоятельный источник обычай сегодня второстепенную роль правовой системе, в качестве к закону.

ряде европейских и торговых закреплены нормы, использовать обычаи, хозяйственной и практики при , «молчании» закона, .е. с помощью восполняются законодательного регулирования. также осуществляет «амортизатора», сглаживателя , несправедливости законодательных . Например, в он используется с принципами при толковании законов времен -социализма в их противоречия правовым началам идеям социальной . С этой зрения роль до конца исчерпана.

Третьим романо-германского с определенными может быть судебная практика. этих оговорок к тому, согласно действующей нормы права приниматься лишь законодателем и им органами.

не менее, противоречия, пробелы и, самое , широкий простор, парламентами судебными , обусловили разработку принципиальных решений, положения закона, иногда идущих с волей .

Подобного рода вырабатываются, как , высшими судебными и конституционными стран системы. силу места роли этих в судебной все нижестоящие органы обязаны сформированной ими разрешения дел категорий под отмены иных . Таким образом, своеобразные судебные — правоположения судебной , учитываемые всеми право юристами. правоположения публикуются судебных сборниках, широкую известность становятся частью системы[13].

Каковы основные пути () воздействия судов право в романо-германской семьи? Отвечая данный и подобные вопросы, заметить, что пределах романо- правовой семьи всю историю существования и не сложилось модели взаимосвязи взаимодействия судов права, одинаковых всех стран и форм их на .

Так, если современной Финляндии выделяют такие и формы судебной системы лице Верховного на право, осуществление им ( отсутствии в механизме страны суда) судебного , а точнее - (judicial review), использование права инициативы и на право помощью различных -правовых средств «составной части системы», то правовой системе , судя по исследованиям и конституционных положений, внимание фокусируется нормотворческой («судебно-») деятельности Высшего суда (Co№ d'Etat), под которого находятся французские административные , на проблемах нормотворческого воздействия право. [14]

В -правовой системе Германии среди путей и воздействия судов право выделяются, всего, «судебный » за действующим вообще и « надзор» - в .

Выделяя данную воздействия судов право и правотворческую функцию, немецкий конституционалист . Хессе отмечал одной из работ, что «служит исключительно права, конкретизации его дальнейшему » и что «имеет много с законодательством, политический оттенок здесь отсутствует». « право, - подчеркивал , - возникает не процессе политического воли, поэтому не может право, возникшее процессе демократического , и оно лимитируется не той же , что и , определяемое парламентом».[15]

особые формы судов на имеются и других странах -германской правовой . Существование их естественно и , поскольку они не сами себе, а основе сложившихся каждой стране собственных исторических, -экономических и особенностей.

Однако при всем разнообразии путей и форм воздействия судов на право, существующих в каждой отдельно взятой стране, в системе романо-германского права сложились также и общие для них всех пути и формы влияния на право, пути и формы взаимодействия судов и права, свойственные романо-германской правовой семье в целом.

них следует такие, как: ) выполнение судами, с правоприменительной , ограниченных законотворческих ; б) осуществление инстанциями функций или надзора соответствием принимаемых и других -правовых актов ; в) реализация предоставленного им законодательной инициативы; ) влияние судов составной части механизма на через связь государственной бюрократией другими неформальными .

Не касаясь путей воздействия судебных органов право, ограничимся только названных .

Правотворческая деятельность органов является, , одной из действенных (если самой действенной) их влияния романо-германское . Однако применительно романо-германскому следует обратить на следующие обстоятельства.

Во-, судебное правотворчество функция судебной далеко не реализуется в государственно-правовой . Следовательно, применительно романо-германской семье в по сравнению системой общего , где правотворческая судов во приравнивается к деятельности парламента, функция имеет спорадический, неравномерный неустойчивый характер.

-вторых, правотворческая судов в самых разных далеко не всех национальных системах одинаково , а тем официально признается.

в-третьих, от формально- признания или, , непризнания правотворческой судов, судейское в тех иных его , преимущественно в прецедента или практики, фактически каждой национальной системе признается применяется.

Обращая на несколько , не всегда отношение к деятельности судов рамках романо- права, современные не без отмечают, что большинстве европейских «с одной , суды играют роль в частного права, с другой - системе разделения главная роль не судам, парламенту», а в правотворческой , не в парламенту как , «все еще еле слышным ». [16]

Общей тенденцией современного мира, исследователи, является «глобальной экспансии власти»; тенденция «юридизации политики» всех странах, страны романо- права; тенденция полномочий судебных в различных жизни общества, том числе сфере правотворчества, счет полномочий государственных органов данной сфере, также в политики и административной сфере.

отрицая важности усиления правотворческой судебных органов, как и «» по мере глобальных процессов права, следует не менее над тем, же пределы данной тенденции каковы пределы права. Ответы данные и подобные, «весьма и весьма », по справедливому исследователей, вопросы своего особого .

А сейчас лишь отметить, в системе -германского права судов по развития современного , как свидетельствуют , будет все проявляться не в традиционной них правоприменительной, и в сфере.