Религиозная правовая семья

Индусское право, Мусульманское право, Иудейское право.

Религиозная правовая семья – совокупность национальных правовых систем, обладающих общими признаками, едиными закономерностями и тенденциями развития на основе религиозного текста как основного источника права, который признан государством. Это совокупность мусульманских, иудейских и индусских правовых систем.

Признаки:

1) использование религиозно-правовой нормы в качестве основного источника права (Скакун, ЕЛ источниками являются не нормы, это неправильно), Тора, Талмуд – Иудейское право, Коран, Сунна, Иджма, Кияс – исламское, Артхашастра – Индия;

2) недифференциированность юридических норм от иных социальных норм;

3) использование религиозной правовой доктрины в толковании религиозных правовых норм как священнослужителями, так и правоведами.

4) Многообразие направлений толков (школ);

5) Неотделимость нормативных и индивидуальных правовых предписаний, формулируемых священнослужителями – правоведами;

6) Влияние права бывших метрополий на развитие правовых систем.

7) Современное признание законов в качестве источника права.

8) Есть точка зрения, что в мусульманском праве преобладают запреты, а не права (ЕЛ это ко всему религиозному праву).

Мусульманскому праву присущи запреты расточительства, специфика юридических норм – кроме традиционных норм, есть нормы желательного поведения, нормы мусульманского права адресованы мусульманской общине Аллаха. Есть специфика в структуре мусульманского права – личное статусное право (семейное, наследственное), деликтное право. Есть международное право, есть специфика уголовного права, гражданского права (мула-ала), например, договор двусторонний, но присутствует третья сторона – Аллах, есть фикции, которых нет в других правовых системах – концепция дремлющего пола (ребенок родившийся через 2, 4, 7 (по разному толку) лет после смерти мужа считается его ребенком), презумпция знания закона не столь категорична, суды религиозные (Кади).

В основе религиозного права лежат тексты, которые не изменяются, его трудно модернизировать. Черданцев и другие уральские ученые сравнивали мусульманское право с социалистическим. Запрет частной собственности, спекуляции, расточительства, наличие смертной казни, приоритет публичных интересов над личными. Шар – закон, шариа – надлежащий путь. Догматизм мусульманского права (консерватизм), казуальность (видимо это признаки по Скакун).

Сюкияйнен (доктор юридических наук, советский ученый), Артемьев занимаются мусульманским правом.

Иран (Исламская республика Иран), Ирак (на счет него ЕЛ сомневается), Иордания, Кувейт, Марокко, Саудовская Аравия, Африка – Сомали, Танзания, Кения, Малайзия, Индонезия.

Исламская республика Пакистан (непоследовательна Скакун то), в 35 государствах исламцы составляют большинство населения, в более 120 государствах есть общины, почти 1000 000 000 000 суннитов, больше 200000 шиитов…

20.10.2011.

Источники мусульманского права:

1) Коран. Ученые подсчитали, что строфы, устанавливающие личный статус – 70 строф (то есть норм), гражданское право – 70, уголовное право – 30, судебная процедура – 13, государственное право – 10, международное право – 25.

2) Сунна – объяснения и дополнения Корана в первое десятилетие после смерти пророка Мухаммеда. В ней мало норм юридического характера, она рассказывает о жизни, действиях, поступках пророка (это эталон поведения, норма – эталон, образец). Коран и Сунна – источники, на основе которых были установлены нормы шариата (от слова шар – путь, следование).

3) Иджма – согласованное заключение древних исламских правоведов об обязанностях правоверного, которое дается на основе Корана и Сунны. 2 важных положения - община никогда не примет ошибочного решения; то, что мусульмане считают справедливым, справедливо и в глазах Аллаха. Судья в решении может ссылаться на этот источник, может обращаться к сборникам норм, которые составили богословы – знатоки исламского права (причем, это скорее обязанность судьи, поскольку иначе возможна утрата статуса).

4) Кияс – суждения по аналогии. (этот и предыдущий источник отвечают на те вопросы, на которые не отвечают первые два). Это способ толкования жизни пророка, его высказываний или молчания, которые можно применить к разрешению конкретных ситуаций. Правом на толкование обладает Муфтий – высшее духовное лицо в Исламе. Кияс приобретает силу закона, если признается высшими духовными лицами (действует принцип авторитета).

Содержание и формы исламского права являются неопределенными. Исламские правоведы считают это достоинством, поскольку можно разрешить дело на основе общих принципов шариата, использовать разные источники или их комбинацию. Кияс способствовал устранению пробелов в Коране и Сунне, имеющихся в них значительных противоречий. Иджма и Кияс – результат шиитских и суннитских школ.

К дополнительным источникам относят Фетву – суждение авторитетных богословов о светской жизни, решений светских властей и их соответствие принципам шариата.

Адаты (юридически – это не правовые обычаи, но имеют широкое применение, например, на Кавказе принцип кровной мести, ферманы - указы главы исламского государства.

Есть понятие малых источников права(непререкаемые требования, основанные на Киясе), например, мнение, основанное на практике (исихсанк), истихслах (маслаха) – принятым должно быть решение, сообразуемое с общественным благом, истисхав – правовая презумпция раз доказанных условий, дарура (необходимость) – недозволенное может стать дозволенным в случае необходимости.

25.10.2011.

Индусское право.

Осакве использует термин «право хинту».

Индусское право – совокупность (а не система) религиозных, нравственных и правовых норм, сложившихся на основе религии индуизма и поддерживаемая государством.

Скакун О.Ф.

Черты:

1. Сформировалось в древней Индии на основе почитания вед (священных текстов), вера в существование вечного всеобъемлющего начала, почитание многочисленных богов и богинь.

2. Традиционно связано с индийскими социальными институтами (общинами), варно-кастовой структурой;

3. Отводит человеку второстепенное место как субъекту права, что выражается в круговой поруке, коллективной ответственности, стойкости больше семейных связей в деревне, каждый, кроме главы государства, должен преклоняться перед вышестоящими и может унизить нижестоящих, член семьи зависим от старших в семье, жена зависима от мужа, все члены общества зависимы от государства.

4. Синкретизм религии и права (объединение).

Территория распространения: Индия (но есть право Индии и индусское право, более 82% населения индусы – отношения внутри их общины регулируются нормами индусского права, на остальное население распространяется право Индии), Пакистан, Индия, Малайзия, индуизм исповедуютобщины в странах Танзании, Уганды, Кении.

Сформировалось в первом тысячелетии новой эры (по появлению источников), обоснование кастового строя в учении брахманизма (2-е тысячелетие до новой эры), роль мирового закона Риты, карма, оценка поведения человека в земной жизни зависит от почитания богово и соблюдение бытовых кастовых правил, которые излагаются в Шастрах. Отмечают разные виды правил (они одновременно религиозные и правовые): дхарма. Особенности Дхармы:

1) состоит из обязанностей и требований их строгого исполнения,

2) не содержит упоминание о субъективных правах,

3) систему обязанностей составляют религиозные и юридические нормы без их различения (например, обязанность посещать храм, обеспечение общественного порядка правителем – это и религиозная и юридическая обязанность),

4) признает обычай источником права,

5) панчайят –

6) литературное изложение Дхармы (шуруки) – услышенное божественное откровения, содержатся в ведах (они являются первоисточниками Дхармы), упанишадах.

Отмечают сборники индусского права, например, Смрити («говори правду, никогда никого не обижай», там же говорится про состав судов, назначение судей, процессуальные нормы), Дхармасутры (о кастах, нормах поведения членов различных каст, правила поведения с родственниками и соседями), Дхармашастры – своды правил, составленные учеными различных брахманистских школ, санкционированные государствам (царь должен чтить брахманов, следовать их наставлениям), Нибандхи – комментарии Дхармашастр (комментируют вопросы наследования, правовой режим имущества отдельных членов семьи, раздел семейного имущества).

Место индусского права в системе права Индии: сфера семейно-брачных отношений (рождение детей вне брака, усыновление, опекунство, брак, неразделенная семья из двух-трех поколений, раздел имущества, наследование имущества родственниками, включая неделимое имущество); вопросы участия семьи и общины в религиозных и благотворительных пожертвованиях; преимущественное право на покупку, внутрикастовое и межкастовое отношение (отлучение от касты). Роль влияния индусского права меньше, чем влияния мусульманского права в странах мусульманских государств.