История становления коммерческого права.

Обособление коммерческого права наблюдалось в ХП - ХШ вв. как следствие неспособности гражданского права регулировать новые отношения торгового оборота. Оно сформировалось как сословное право купцов (торговцев) и распространялось на тор­говые отношения, участниками которых были члены данного сословия, и поэтому первоначально называлось не торговым правом, а правом торговцев. Правда, уже тогда были известны немногочисленные положе­ния права торговцев, которые применялись ко всем лицам, не­зависимо от их сословной принадлежности. Будучи по своему происхождению обычным правом, торговое право в то же время многое позаимствовало из римского частного права, особенно из обязательственного.

Родиной торгового права признаются итальянские города, и прежде всего те из них, которые были связаны с морской тор­говлей на побережье Средиземного моря. Затем оно стало развиваться на севере Европы и, в частности, в городах, распо­ложенных на побережье Балтийского моря, в особенности в го­родах Ганзейского союза. В территориальном отношении торго­вое право было правом определенного города, где купцы разбивались на корпорации, и развивалось внутри таких обра­зований, как местное обычное право. Это, прежде всего, касалось обычаев морской торговли, поскольку именно она в тот период была практически единственным видом экономических отно­шений между городами.

Нормы торгового права закреплялись в статутах и сборни­ках купеческих гильдий, а также в городских статутах. В даль­нейшем происходит расширение коммерческих связей между корпорациями, что вызывает процесс сближения обычных норм отдельных образований и приводит к постепенному фор­мированию торгового права каждого города. Данный процесс связан в основном со стремлением торгового права к единообра­зию, преодолению местных различий. Торговые споры рассмат­риваются в сословных судах, организованных при торговых ги­льдиях, объединявших купцов данного города.

Первые попытки закрепить в законодательном порядке тор­говые отношения были осуществлены во Франции во второй по­ловине XVII в., которая, всячески поддерживала развитие реме­сел и торговли. Здесь были изданы два ордонанса - Ордонанс о сухопутной торговле 1673 г.  и Ордо­нанс о морской торговле 1681 г., кото­рые оказали большое влияние на развитие торгового права и в других странах, поскольку их положения применялись также и иностранными судами. Значение ордонансов Кольбера - ми­нистра Людовика XIV и главного инициатора названных коди­фикаций - заключается в том, что, издав эти акты, впервые в истории государственная власть санкционировала существова­ние единого особого торгового права.

В Англии обычные суды также постепенно начинают приме­нять в своей деятельности торговые обычаи, учитывая их при вынесении решений. Применение торговых обычаев судами об­щего права оказало заметное влияние на содержание норм анг­лийского материального права. В частности, такой основопола­гающий принцип права, как свобода договора, был создан в Анг­лии именно в практике торговых судов. К началу XVIII в. суды общего права окончательно инкорпорируют торговые обычаи и начинают их применять в качестве правовых норм при разреше­нии споров между любыми лицами, а не только между предста­вителями купеческого сословия. Примерно с этого времени тор­говые обычаи приобретают характер правовых норм.

Таким образом, торговое право сохраняет свое обособленное существование во многих странах, превратившись из сословно­го в право, регулирующее торговлю. Современное коммерческое (торговое) право, будучи тесно переплетенным с правом гражданским, во многих странах по-прежнему сохраняет свою автономность. Лишь при отсутствии необходимых норм в торговом праве отношения регулируются гражданским правом. Наряду с гражданскими существуют торговые кодексы и специальные торговые суды. В университе­тах Германии, Испании, Японии и многих других стран отдель­но преподаются (иногда даже самостоятельными кафедрами) курсы гражданского и торгового права. В России обучение ком­мерческому праву велось с середины XIX в., когда в ведущих вузах страны были написаны и изданы несколько учебников по данному курсу, образованы кафедры торгового права, которые просуществовали вплоть до 1917 г.

В состав гражданского права традиционно включают такие институты, как общие положения о физических и юридических лицах, вещное, обязательственное, семейное и наследственное право. В сферу регулирования торгового права входят отноше­ния, касающиеся: правового положения и деятельности коммер­сантов (правовой статус торговых товариществ); торговых сде­лок (в первую очередь купля-продажа и перевозка) и торгового представительства; ценных бумаг (векселей, чеков); неплате­жеспособности и банкротства; расчетных, кредитных и страхо­вых отношений; права морской торговли и права промышлен­ной собственности. В торговых кодексах, как правило, отсутст­вуют нормы, посвященные авторскому и патентному праву. Вместе с тем отсутствие четких граней между отношениями, ре­гулируемыми гражданским и торговым правом, порой приводит к их анализу в юридической литературе в рамках единого част­ного права или к изданию общих кодифицированных актов.

Анализируя особенности англо-американской правовой си­стемы, Е, А.Флейшиц отмечает, что в системе права США (как и в системе права Англии и других стран) торговое право не выделяется из гражданского права в качестве специальной ветви.

 Формально все имущественные отношения в обществе признаются регулируемыми единым гражданским правом. Однако внимательный анализ истории развития гражданского права в этих странах показывает, что там последовательно развивается и занимает все более важное место обширная группа правовых норм специального торгового права, по свое­му назначению однородных и обособленных. Это подтвержда­ется наличием большого числа изданий, именуемых «коммер­ческое (торговое) право».

Более последовательно за обособленное существование тор­гового права высказывается Р.Л.Нарышкина, полагающая, что в торговом праве, несмотря на его тесную связь с граждан­ским правом, были выработаны свои нормы и принципы, неиз­вестные и даже в определенной мере противоречащие принци­пам гражданского права (индивидуальный подход к оценке поведения обязанного лица с превалирующим значением прин­ципа ответственности за вину, проявлением национального на­чала, в особенности в области семейного и наследственного пра­ва, которые вообще не связаны с торговым оборотом). Она говорит также о том, что если гражданское право, начиная с римского, всегда отличалось формализмом, то торговое право стремилось освободиться от формы, что нашло отражение в его нормах. Постоянное совершенствование торговых сделок, не знающих национальных границ, требование быстроты и бес­препятственности их совершения несовместимы с каким бы то ни было формализмом. Р.Л.Нарышкина выделяет и другие важные особенности торгового права: презумпцию возмездности совершаемых сделок; отсутствие ограничений процента, взимаемого за кредит; применение повышенной ответственно­сти (ответственности без вины); более тщательный учет сущест­вующих обычаев; большую мобильность, приспособляемость к изменяющимся потребностям оборота.

Коммерческое право более чутко реагирует на новые эконо­мические факторы и явления хозяйственной жизни, вследст­вие чего оно определяет дальнейший вектор развития и граж­данского права. В этом сказывается, по мнению сторонников торгового права, его передовая, ведущая роль.

Необходимо отметить, что коммерческое право в гораздо бо­льшей степени, чем гражданское, учитывает существование обычаев. Оно стимулировало широкое использование сделок с применением кредита, что явилось существенным толчком в развитии экономических отношений. Ему в гораздо большей степени, чем гражданскому праву, присущ международный ха­рактер - стремление к установлению единообразных норм в разных странах, и этот процесс нарастает по мере расширения и обновления международных экономических связей. И, нако­нец, торговое право в большей мере, чем гражданское, подвер­жено изменениям, поскольку оно должно приспосабливаться к быстро меняющимся потребностям оборота, что объясняется динамикой развития его норм и институтов.

Надо заметить, что, несмотря на некоторые различия и из­вестную непоследовательность взглядов отдельных авторов, представление о дуализме частного права преобладает в запад­ной юридической литературе. Такой дуализм, однако, не свой­ствен российскому праву и, думается, связан с особым истори­ческим развитием государства. В ряде стран, где действуют самостоятельные торговые кодексы, ведется борьба за унифи­кацию гражданского законодательства, которая, на наш взгляд, носит скорее теоретический, нежели практический.

Любопытна в этой связи позиция некоторых японских авто­ров, полагающих, что гражданское право содержит общие принципы частных правоотношений, а другие отрасли частно­го права можно считать специальными. По мнению М. Альбаладехо, гражданское право - это «общее частное право», торговое право - специальное частное право.

История становления науки российского коммерческого права чрезвычайно интересна и поучительна. Начало систематических исследований по коммерческому праву было обусловлено необходимостью подготовки учебной литературы.

Одними из первых работ в этой области стали книга М.М. Михайлова "Торговое право" 1860 г., а также яркие и содержательные "Лекции по торговому праву" (1873 г.) П.П. Цитовича и его же "Учебник торгового права" (1891 г.). Как отмечалось исследователями, именно П.П. Цитович выстроил систему основных понятий теории торгового права, обозначил ее основные проблемы и наметил тем самым путь, по которому стало развиваться изучение русского торгового права. Его работы не потеряли актуальности и по сей день.

Известный российский коммерциалист Г.Ф. Шершеневич в своем "Курсе торгового права" (1888, 1894 гг.) и выдержавшем многочисленные переиздания "Учебнике торгового права" (1911 г.) охватил область торгового права в целом, систематизировал и расположил научный материал по четко координированному плану. Такая системность существенно способствовала развитию торгового права как самостоятельного направления правовой науки.

Заметный вклад в теорию торгового права внесли "Очерки торгового права" А.И. Каминки (1911 г.). Обосновывая самостоятельный характер торгового права, А.И. Каминка показал наличие в области торговли институтов и правовых норм, регламентирующих именно торговый оборот и совершенно не встречающихся в гражданском праве; самое широкое развитие самостоятельности и инициативы субъектов торговли, сочетающееся с мерами публичного контроля, отсутствующими в остальном имущественном обороте; необходимость обеспечения быстроты, устойчивости и определенности торгового оборота, достигаемых специальными способами правового регулирования. "Гражданское право разъединяет и противопоставляет людей, - писал А.И. Каминка, - торговое - их соединяет и подчиняет. Одно право индивидуально, другое - социально".

В трудах названных и других коммерциалистов очерчена система торговых действий, определены понятия торговой деятельности и торгового права, прослежен процесс становления российского торгового права, проведено углубленное исследование текстов законодательства, торговых обычаев и судебной практики, проанализировано соотношение торгового и гражданского права и др. Научные произведения по русскому торговому праву дореволюционного периода составляют достаточно обширную библиографию.

Теоретический интерес представляет выдвинутая И.Е.Красько концепция хозяйственного права, которую можно условно назвать товарной, так как ею охватываются только однородные экономические отношения в товарно-денежной форме. Пере­оценка роли товарности привела и в этом случае к разрыву хо­зяйственных отношений по горизонтали и вертикали.

Ряд авторов выделяет международное торговое право, регу­лирующее отношения в сфере торговли между двумя государст­вами. По их мнению, международное торговое право отличает­ся смешанным характером - отчасти публичным, отчасти частным. Это обусловлено тем, что внутри государства между физическими и юридическими лицами в сфере коммерции воз­никают сложные и разнообразные правовые отношения, обу­словливающие существование частного торгового права (торго­вого права в узком смысле слова). Под ним можно понимать специальную часть гражданского права, которая, в противопо­ложность иным правовым образованиям, стремится обособить­ся в научном и законодательном отношениях. Коммерческое (торговое) право в его последнем значении и составляет предмет нашего изучения.