Создание и деятельность коммерческих фирм

Анализ действующих нормативных правовых актов позволяет сделать вывод, что в российском законодательстве отсутствует легальное определе­ние понятия «создание коммерческой организа­ции». Между тем беспробельность правовой регла­ментации процедуры создания коммерческих орга­низаций во многом зависит от верного понимания сущности рассматриваемого явления, его понятия и особенностей.

Проанализируем употребление термина «со­здание юридического лица» в научных публикаци­ях. По мнению И.В. Ершовой: «Под созданием коммерческих организаций понимается соверше­ние юридически значимых действий и принятие соответствующих актов, направленных на придание лицу правового статуса субъекта предприниматель­ского права»[2].

По мнению С.В. Борисовой: «Процесс созда­ния субъектов предпринимательской деятельности представляет собой выполнение будущими пред­принимателями, реализующими свое конституци­онное право, ряда юридически значимых действий, характеризующихся единой организационной кан­вой и осуществляемых в соответствии с правилами, установленными действующим законодательством. Он выполняет функцию правового механизма «пе­ревода» граждан в участников предпринимательс­ких отношений, включающего в себя ряд элемен­тов: правосубъектность предпринимательских об­разований, их правовой статус, средства государ­ственной легитимации и др.».

По мнению В.А. Горлова: «Создание юридичес­кого лица — это совокупность взаимосвязанных и последовательно осуществляемых учредителями юридических действий, закрепленная в законе и отраженная в учредительном договоре».

Ряд исследователей определяет создание юри­дического лица через стадии его создания.

Сформулируем признаки создания коммерчес­кой организации.

1. Создание коммерческой организации всегда представляет собой деятельность. В основе созда­ния юридического лица лежат правомерные дей­ствия — соглашения учредителей, акты регистриру­ющего органа.

2. Содержанием деятельности по созданию коммерческой организации являются учреждение коммерческой организации и ее государственная регистрация.

3. Направленность на конечный результат придание лицу статуса субъекта предприниматель­ской деятельности.

Субъектами правоотношений по созданию коммерческой организации являются:

- учредители: граждане, юридические лица, государственные и муниципальные органы;

-государство в лице регистрирующих органов.

Таким образом, создание коммерческой организа­ции — это деятельность граждан и (или) юридичес­ких лиц, государственных и муниципальных орга­нов по учреждению и государственной регистрации коммерческой организации, направленная на при­дание лицу статуса субъекта предпринимательской деятельности.

Институт создания коммерческих организаций строится и функционирует на основе определенных принципов, которые выражают его сущность и со­циальное назначение.

Принцип законности. Применительно к созда­нию коммерческих организаций принцип закон­ности означает, что: во-первых, учредительные документы коммер­ческой организации должны соответствовать требо­ваниям законодательства, во-вторых, учредители обязаны соблюсти уста­новленный законодательством порядок учреждения коммерческой организации.

Относительно принципа законности необхо­димо отметить, что Федеральный закон «О государ­ственной регистрации юридических лиц и индиви­дуальных предпринимателей» от 08.08.2001 № 129-ФЗ освобождает регистрирующий орган от необходи­мости проверять факты соответствия учредитель­ных документов требованиям законодательства и соблюдения учредителями установленного поряд­ка регистрации (ст. 12). В соответствии с этой позицией законодателя ст. 51 Гражданского кодекса РФ в новой редакции от 21 марта 2002 г.[3] уже не указыва­ет, как раньше, на то, что нарушение установленно­го законом порядка образования юридического лица или несоответствие его учредительных доку­ментов закону влечет отказ в государственной реги­страции. Принцип законности, лежавший в основе указанной нормы Гражданского кодекса РФ, пред­полагал экспертизу учредительных документов и проверку порядка создания коммерческой органи­зации со стороны регистрирующего органа. Закон­ность означала контроль со стороны регистрирующего органа при создании коммерческой организа­ции. Таким образом, коммерческая организация (считалась созданной законно, а ее учредительные документы — соответствующими законодательству, только если это было подтверждено регистрирую­щим органом, который выполнял функцию гаранта законности⁶. Сейчас эта функция снята с регистри­рующего органа. Закон о государственной регистра­ции юридических лиц не исключает принципа за­конности, а лишь возлагает обязанность по его со­блюдению на ее учредителей, а не на регистрирую­щий орган.

Принцип достоверности означает, что учредите­ли коммерческой организации должны обеспечить достоверность сведений, содержащихся в учреди­тельных и иных представленных для государствен­ной регистрации коммерческой организации доку­ментах.

Принцип инициативности означает, что созда­ние коммерческой организации осуществляется по инициативе учредителей, действующих в рамках частных отношений. Учредители свободны в выбо­ре организационно-правовой формы создаваемой коммерческой организации, в выборе названия коммерческой организации, времени, места созда­ния коммерческой организации, других вопросах учредительства.

Акт частной воли — волеизъявление учредите­лей — является необходимым условием создания коммерческой организации.

Принцип последующего контроля над соблюдением принципов законности и достоверности. Регистриру­ющий орган осуществляет последующий контроль над соблюдением принципов законности и достоверности в процессе создания коммерческих орга­низаций. Последующий контроль проявляется в том, что регистрирующий орган вправе обратиться в суд с требованием о ликвидации юридического лица в случае допущенных при создании такого юридического лица грубых нарушений закона или иных правовых актов, если эти нарушения носят неустранимый характер, а также в случае неоднократных, либо грубых нарушений законов или иных нормативных правовых актов о государственной ре­гистрации юридических лиц (п. 2 ст. 61 Гражданс­кого кодекса РФ, п. 2 ст. 25 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»),

Принцип единообразия. В соответствии с прин­ципом единообразия процесс создания коммерчес­ких организаций урегулирован нормами федераль­ного законодательства и нормативных актов феде­ральных министерств и ведомств. На всей террито­рии Российской Федерации установлен единый по­рядок учреждения и государственной регистрации коммерческих организаций. В настоящий момент установлен регистрационный документ единого об­разца, сведения о создаваемых коммерческих орга­низациях вносятся в Единый государственный ре­естр юридических лиц, регистрирующим органом является Федеральная налоговая служба.

Принцип поэтапности. Указанный принцип оз­начает, что создание коммерческой организации — это последовательное соблюдение целого ряда про­цедур, включая регистрацию юридического лица, но не ограничивающееся этим. Процесс создания коммерческой организации имеет целый ряд пос­ледовательно связанных между собой стадий.

«Категория «субъект права» предполагает нали­чие одного или нескольких моментов или последо­вательных действий (событий), которые позволяют данному субъекту появиться на свет, предстать в ка­ком-либо «правовом» облике; при этом он должен быть «узнаваем» другими субъектами. Иначе говоря, для того чтобы утверждать, что данное лицо является субъектом права, оно должно пройти некоторую процедуру или ряд процедур своего создания в том порядке, как это предусмотрено законодательно или принято в обычаях делового оборота».

В основе создания коммерческой организации лежат правомерные действия — соглашения учре­дителей, акты органов управления (регистрация). Как правило, для создания юридического лица не­обходим целый юридический состав.

Необходимые юридические факты возникают по воле лиц (учредителей, органов управления и др.) в определенной законодателем последователь­ности. Невозможно произвольное изменение пос­ледовательности стадий создания юридического лица.

Анализ п. 2 ст. 51 Гражданского кодекса РФ позволяет сделать вывод о том, что законодатель придерживается точки зрения об «одномомент­ном» создании юридического лица: включении его в государственный реестр. Так, согласно п. 2 ст. 51 Гражданского кодекса РФ: «Юридическое лицо считается созданным со дня внесения соответству­ющей записи в Единый государственный реестр юридических лиц». Согласно п. 3 ст. 49 Гражданс­кого кодекса РФ: «Правоспособность юридическо­го лица возникает в момент его создания (пункт 2 статьи 51)». Таким образом, в указанных нормах права законодатель говорит о «моменте», а не о про­цессе создания юридического лица, и этим момен­том является внесение соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц.

В то же время анализ ст. 52—54 Гражданского кодекса РФ, а также главы 2 Федерального закона от 26.12.1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обще­ствах», главы 2 Федерального закона от 08.02.1998 г № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответ­ственностью», главы 2 Федерального закона от 14 ноября 2002 г. № 161-ФЗ «О государственных и му­ниципальных унитарных предприятиях» позволяет сделать вывод о том, что законодатель все же выделяет отдельные этапы создания юридического лица.

Так, ст. 9 Федерального закона «Об акционер­ных обществах» называется «Учреждение общества», а нормы, регулирующие государственную ре­гистрацию акционерного общества, сосредоточены в отдельной ст. 13 указанного Федерального закона, которая называется «Государственная регистрация общества». Аналогичный подход законодателя на­блюдается в Федеральном законе «Об обществах с ограниченной ответственностью» и Федеральном законе «О государственных и муниципальных уни­тарных предприятиях».

Таким образом, создание коммерческой орга­низации представляет собой процесс, состоящий из нескольких стадий.[4]

На наш взгляд, правомерно выделение следую­щих стадий создания коммерческой организации: 1) учреждение коммерческой организации; 2) госу­дарственная регистрация коммерческой организа­ции.

Что касается принятия решения о создании коммерческой организации, экономических ме­роприятий по ее созданию, комплектования соста­ва учредителей, разработки и утверждения устава коммерческой организации, заключения учреди­тельного договора, то их выделение в качестве само­стоятельных стадий создания коммерческой орга­низации неоправданно. Указанные процессы явля­ются отдельными этапами стадии учреждения ком­мерческой организации.

Кроме того, анализ имеющихся правовых ис­точников позволяет заключить, что государствен­ная регистрация является завершающей стадией создания коммерческой организации, поэтому ут­верждения о существовании «послерегистрационной стадии» в том или ином ее виде основаны на неправильном понимании сущности рассматривае­мого явления.

Необходимо отметить, что общего названия стадиям учреждения и государственной регистра­ции коммерческой организации в нормативно-правовых актах до настоящего времени не дано. Поэто­му целесообразно внести предложение по совер­шенствованию законодательства, объединив ука­занные стадии под понятием «создание юридичес­кого лица» и внести соответствующие изменения в Гражданский кодекс РФ. Введение в законодатель­ство указанного понятия позволит укоренить в со­знании субъектов предпринимательской деятель­ности представление о том, что коммерческие орга­низации не просто регистрируются, они создаются.

Таким образом, подводя итог  изложенному в данной работе выше, необходимо отметить, что, согласно действующему законодательству, в РФ по целям деятельности юридические лица могут быть квалифицированны на коммерческие и некоммерческие организации. Главный критерий их разграничения – основная цель: получение прибыли либо нет. При этом абсолютно не имеет значения не форма собственности, ни организационно-правовая форма, ни другие обстоятельства. Также согласно Гражданскому законодательству РФ Коммерческие организации могут создаваться в форме хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий. Правовое положение коммерческих организации, порядок их создания, реорганизации и ликвидации, а также другие отноше­ния, специфические для каждого из указанных видов юридиче­ских лиц, регулируют в соответствии с ГК РФ специальные фе­деральные законы.

Приведенный краткий обзор свидетельствует также о том, что правовое регулирование создания и деятельности коммерческих организаций в российском законодательстве находится в начальной стадии развития и нуждается в пристальном внимании как теоретиков права, так и законодателей.