Убийство, совершенное с особой жестокостью ( п. «д» ч. 2 ст. 105 УК)

Совершенне преступления с особой жестокостью, садизмом, мучением , издевательствами является обстоятельством , отягчающим любое преступление( п. «и» ст.63 УК) П. «д» ч.2 ст.105 является конкретным проявлением этого общего обстоятельства. Об особой опасности этого преступления являются его совершения , которые могут проявиться в способе действия виновного, в безразличном отношении к страданиям потерпевшего и других лиц или в наслаждениями этими страданиями.

Необходимо правильное понимание термина «особая жестокость» для квалификации по этому пункту ст.105. Закон не указывает на какие либо определенные критерии по которым можно было бы определить что должно пониматься под этим термином. Некоторые пытаются найти ответ на этот вопрос в заключении судебно-медицинского эксперта. Но судебно-медицинская экспертиза устанавливает только причину смерти, характер и механизм повреждений. Ответ на вопрос доставили ли повреждения особые страдания и особые мучения потерпевшему не входит в компетенцию судебно-медицинского эксперта. Особая жестокость понятие не медицинское , а юридическое. Но это не означает, что результаты экспертизы при квалификации по п. «д» ч. 2 ст. 105 УК РФ должны игнорироваться. Именно результаты экспертизы о характере телесных повреждений и результате смерти в совокупности могут дать ответ на вопросы юриста о том по какой части надо квалифицировать расследуемое деяние. Убийство само по себе жестокое деяние, следовательно для квалификации по п. «д» необходимы довольно серьезные основания , иначе произойдет расширения понятия и почти все варианты убийства будут подходить под этот состав.

В пункте 8 постановления Пленума Верховного Суда от 27 января 1999г. говориться , что При квалификации убийства по п."д" ч.2 #M12293 17 9017477 1265885411 7615837 3302756390 77 3302756390 4406 32245312 4146912993ст.105 УК РФ#S надлежит исходить из того, что понятие особой жестокости связывается как со способом убийства, так и с другими обстоятельствами, свидетельствующими о проявлении виновным особой жестокости. При этом для признания убийства совершенным с особой жестокостью необходимо установить, что умыслом виновного охватывалось совершение убийства с особой жестокостью.

Без выяснения данных о виде умысла по отношению к особой жестокости нельзя считать обстоятельства убийства установленными с достаточной полнотой. По убеждению некоторых авторов , обязательное выяснение вида умысла виновного по отношению к особой жестокости является единственно возможным и верным критерием для решения вопроса о том , проявлялась ли при убийстве особая жестокость. Доктрина уголовного права исходит из того , что как прямой , так и косвенный умысел включает предвидение , которое служит не чем иным, как осознанием наступления результатов этого явления[10].Субъективное отношение виновного может быть выяснено по показаниям свидетелей , его действиям во время совершения преступления, по характеристике личности и другим доказательствам свидетельствующим об особой жестокости виновного. Один лишь факт множественности ранений не может служить единственным основанием для признания убийства совершенным с особой жестокостью.[11]

Признак особой жестокости в соответствии с п. 8 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27 января 1999г имеет место, в частности, в случаях, когда перед лишением жизни или в процессе совершения убийства к потерпевшему применялись пытки, истязание или совершалось глумление над жертвой либо когда убийство совершено способом, который заведомо для виновного связан с причинением потерпевшему особых страданий (нанесение большого количества телесных повреждений, использование мучительно действующего яда, сожжение заживо, длительное лишение пищи, воды и т.д.). Особая жестокость может выражаться в совершении убийства в присутствии близких потерпевшему лиц, когда виновный сознавал, что своими действиями причиняет им особые страдания.

Граждане Н. и Е. Были осуждены за зверское убийство на почве ссоры гражданина К. Преследуя цель причинить К. Как можно большие страдания и мучения , подсудимые нанесли ему множество ударов в область головы, шеи, туловища. Н. избивал К. стулом , колок лезвиями ножниц, а Е. Наносил ему удары железными ножками табурета, отрезал ему ножницами уши, лезвием безопасной бритвы резал ему кожу на спине. Истязание К. , длилось не менее трех часов. Он стонал, кричал , хватался руками за пол, но Е. сказал: «Пусть подыхает, пусть мучается!» От полученных множественных повреждений К. скончался.

Истязания и пытки должны не только предшествовать убийству, но и быть связаны с ним. Не будет квалифицировано как особо жестокое убийство если субъект преступления в течении долгого времени бил жертву, скажем несколько лет, а в затем убил не применяя каких-либо особо жестоких способов.

Когда убийство совершается в присутствии близких или родственников потерпевшего оно так же должно квалифицироваться по п. «д» ст.105 УК РФ. Пленум Верховного Суда РФ от 27 января 1999г отметил , что должно быть установлено осознание виновным причинения таким лицам особого страдания. Круг родных и близких не ограничивается кругом , очерченным ст. 34 УПК РСФСР , а в каждом конкретном деле надо расследовать являлся ли человек близким потерпевшему и приносила ли ему смерть потерпевшего особые страдания.

П., ранее дважды судимый , систематически злоупотреблял алкоголем, учинял скандалы в доме и избивал свою сожительницу О., от которой у него было два малолетних сына.

О. работала в котельной одной из общеобразовательных школ. Однажды П. пришел на работу к О. ( вместе с ней там находились и сыновья) и стал требовать, чтобы она шла домой.. О . не могла покинуть рабочее место. Тогдда П. избил ее и заявил, что если она не выполнит его требования, он убъет их годовалого сына.

О. взяла на руки сына, но П. выхватил его из ее рук и, схватил за ноги и на глазах у О. ударил головой о бетонный пол. От полученной черепно-мозговой травмы мальчик скончался.

Ростовский суд признал убийство ребенка в присутствии матери совершенным с особой жестокостью.

Существует мнение что безжалостность - убийство нескольких лиц одного за другим является одним из признаков особой жестокости. С этим утверждением можно поспорить , ссылаясь на то, что тогда квалификация по п. «а» ч.2 ст. 105 будет автоматически влечь за собой совокупность с п. «д». Следовательно квалификация по совокупности пунктов «а» и «д» должна наступать только в тех случаях, когда хотя бы одного из потерпевших убивают с особой жестокостью..

Существуют некоторые признаки объективной стороны преступления , которые по своему характеру очень близки к квалифицирующему обстоятельству особая жестокость. К ним относится расчленение трупа, глумление над трупом[12], каннибализм. Некоторые авторы считают, что эти признаки не только близки , но и входят в понятие особой жестокости. Профессор Побегайло пишет , что такие деяния надо квалифицировать поп. «м» ч. 2 ст.105 т.к. использование тканей и органов может быть не только для трансплантации , но и для промышленных, пищевых и иных целей. Практика и Верховный Суд пошли по другому пути. Сами по себе эти обстоятельства не могут расцениваться как свидетельствующие о совершении преступления с особой жестокостью. Содеянное в таких случаях, если не имеется других данных о проявлении особой жестокости во время лишения жизни потерпевшего, следует квалифицировать по соответствующей части ст.105 и по соответствующей части ст. 244 УК РФ , предусматривающей ответственность за надругательство над телами умерших. Хотя возможно введение подобных обстоятельств скоро станет вынужденной мерой так как и в наше время еще встречаются случаи каннибализма или других видов глумления над телами потерпевших. Так в Армавире задержан мужчина по подозрению в каннибализме. «Во время ареста милиция застала его за приготовлением «пищи» - на сковородке жарилось человеческое мясо, рядом на столе лежало вареное. В ванной обнаружили два расчлененных трупа. Армавирский людоед раздавал «мягкие ткани» убитых им людей «в качестве помощи малообеспечаным»»[13]

Убийство, совершенное общеопасным способом (п.»е» ч. 2 ст. 105 УК)

В Общей части УК РФ не указывается такого отягчающего обстоятельства как совершение преступления общеопасным способом (ст. 63) , там лишь указывалось на оружие применение которого повышало общественную опасность преступления в том числе и убийства.( п. "к" ч. 1 ст. 63 УК РФ). Совершение  преступления с помощью оружия , боевых припасов, взрывчатых веществ, взрывных или имитирующих их устройств, специально изготовленных технических средств, ядовитых и радиоактивных веществ, лекарственных и иных химикофармалогических препаратов, а так же с применением физического или психического принуждения - с помощью этих средств общеопасный способ может быть реализован в преступных целях.

Если сравнивать действующее законодательство с законодательством Союза , мы обнаружим что статья "Убийство" в УК РСФСР имела похожее квалифицирующее обстоятельство. В п. «д» ст. 102 УК РСФСР, речь шла об убийстве способом опасным для жизни многих людей. Это означало, что имелась в виду только угроза наступления вредных последствий в отношении других лиц. И только опасность для жизни неопределенного круга людей являлась квалифицирующим обстоятельством.

Имеются в виду случаи, когда субъект применяет способ, который заведомо для виновного ставит в опасность жизнь нескольких лиц[14]. Таким способом будет: взрыв , поджег, обвал , и т.п. Законодательство совершенно правильно отказалось от метода перечисления способов, и таким образом любой способ , если он мог оказаться опасным для окружающих или действительно оказался таковым , дает основания для квалификации по п. "д." ст. 102 УК РСФСР ( п. "е." ч. 2 ст. .105 УК РФ). При этом следует исходить не только из оценки поражающих свойств орудия преступления, но и из конкретной обстановки происшествия [15]

Убийство способом опасным для жизни многих может иметь место в двух случаях:

1) когда виновный , желая лишить жизни одного определенного человека, совершает действия, создающие опасность для жизни неопределенного числа людей, и

2) когда виновный , не имея цели убийства определенного человека, совершает действия, создающие опасность для жизни многих людей, и в результате причиняет смерть одному или нескольким[16]

Так трактовали этот пункт , но введения новой формулировки. п. "е." ч. 2 ст. 105 УК РФ заставила по новому переосмыслить данное квалифицирующее обстоятельство. Ряд ученых пришел к выводу что убийство, совершенное общеопасным способом следует понимать не как "опасность причинения смерти не только потерпевшему , а еще хотя бы одному человеку"[17], "но и опасность наступления других вредных последствий, например разрушение домов, транспортных средств или средств связи и т. п. при убийстве путем взрыва, либо заражение местности или источников воды и др., когда убийство совершается с применением химических веществ и средств»[18]. И хотя этот подход не лишен здравого смысла, представляется довольно проблематично оценивать какая степень повреждения имущества и(или) окружающей среды необходима для квалификации по п. "е." ч. 2 ст. 105 УК РФ.

Часто общеопасность способа не вызывает сомнений. Но нельзя абстрагироваться от действительности , учитывая лишь способ совершения преступления и не учитывая сопутствующую обстановку. Убийство путем сбития автомашиной на пустыре не будет квалифицировано как "убийство, общеоепасным способом", в отличие от убийства этим же способом на площади полной народу.

До 1999 года оставалось не ясным для какого количества людей должна создаваться опасность для квалификации по п. "д." ст. 102 УК РСФСР. Часть исследователей ограничивалась опасностью "еще хотя бы одному человеку"[19], в то время как Верховный Суд РФ на подобный вопрос ответил, что "стрельба в двух человек не свидетельствует об опасности убийства для многих людей"[20]. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 27 января 1999 года четко разрешило этот вопрос. Верховный Суд пошел по пути ужесточения мер уголовной ответственности за убийство, при котором создается опасность лишения жизни более чем одного человека. В п. 9 указанного постановления содержится, что ,Под общеопасным способом убийства (п."е" ч.2 #M12293 20 9017477 1265885411 7615837 3302756390 77 3302756390 4406 32245312 4146912993ст.105 УК РФ#S) следует понимать такой способ умышленного причинения смерти, который заведомо для виновного представляет опасность для жизни не только потерпевшего, но хотя бы еще одного лица (например, путем взрыва, поджога, производства выстрелов в местах скопления людей, отравления воды и пищи, которыми, помимо потерпевшего, пользуются другие люди). 

А. изготовил из ранее приобретенного взрывного вещества и самодельного электродетонатора взрывное устройство и установил его у входа на свой земельный участок. Когда группа подростков полезла через ограду нарвать яблок детонатор сработал и убило взрывом трех подростков. Налицо убийство совершенное общеопасным способом (п «а» и «е» ч.2 ст. 105 УК)

Необходимо установить субъективную сторону рассматриваемого преступления. Она может выражаться как в прямом так и в косвенном умысле. Существует несколько вариаций прямого и косвенного умысла при данном преступлении:

1) виновный желал причинить смерть конкретному лицу и желал причинить смерть другим лицам

2) виновный желал причинить смерть конкретному лицу и безразлично относился к причинению смерти другим лицам

3) безразлично относится к цели убийства, не ставя себе конкретной "жертвы".

Виновный должен осознавать, что избранный им способ убийства опасен не только для "жертвы", но и для других людей. Заведомость прописана и в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 27 января 1999 года «который заведомо для виновного представляет опасность для жизни не только потерпевшего, но хотя бы еще одного лица»

Возникает вопрос как следует квалифицировать последствия помимо убийства по п. «е» ч.2 ст.105 УК РФ. Шаргородский писал, что при квалификации по п. "д" ст. 102 УК РСФСР (п."е" ч.2 ст.105 УК РФ) убийства, которое сопровождалось причинением телесных повреждений другим лицам, телесные повреждения требуют дополнительной квалификации. По этому же пути пошел Пленум Верховного Суда РФ , который в п.9 постановления от 27 января 1999 года разъяснил , что в случае , если в результате применения виновным общественно опасного способа убийства наступила смерть не только определенного лица , но и других лиц, содеянное надлежит квалифицировать помимо п. "е" ч. 2 ст. 105 по п. "а" ч.2 ст. 105; в случае когда убийство совершено путем поджога, взрыва или иным общеопасным способом и при этом нанесены повреждения имуществу третьих лиц или такое имущество уничтожено , а также, если поврежден лес или насаждения ,не входящие в лесной фонд, содеянное наряду с п."е" ч.2 ст.105 УК РФ должно еще квалифицироваться по ч. 2 ст 167 или ч. 2 ст. 261 УК РФ;в случае причинения другим лицам вреда здоровью квалификация по п. "е" ч. 2 ст. 105 и по статьям УК, предусматривающим ответственность за соответствующие повреждения. Хотя не все авторы согласны с таким разрешением этого вопроса:

"Правильность этого разъяснения вызывает сомнение. Представляется более убедительной позиция, занятая Пленумом Верховного Суда СССР по конкретному делу, когда он признал, что по смыслу п. "д" ст. 102 УК РСФСР (п."е" ч.2 ст.105 УК РФ) квалификация убийства, совершенного общеопасным способом, не ставиться в зависимость от реального причинения вреда жизни или здоровью третьих лиц. Признавая указанный способ действий виновного отягчающим обстоятельством и устанавливая за такое преступление повышенное наказание, закон тем самым допускает возможность причинения вреда здоровью третьих лиц. Реальное причинение такого вреда хотя и является преступлением, однако в данном случае представляет собой один из возможных элементов объективной стороны состава другого, более тяжкого преступления, в связи с чем утрачивает значение самостоятельного преступления и, следовательно не требует и самостоятельной квалификации."[21]