Критерии выделения видов толкования

В зависимости от объема

· Буквальное

· Расширительное

· Ограничительное

69. Пробелы в праве и способы их преодоления

Пробел в праве: положение, которое характеризуется полным или частичным отсутствием нормы права, в соответствии которой должна решиться ситуация. (примеры)

Причины пробелов:

1. Недостатки деятельности

2. Быстрое развитие развития отношений

3. Намеренное умолчание законодателя по поводу регулирования ситуации

2 способа восполнения пробелов:

1. устранение пробела (правотворчество)

2. Преодоление пробела (с помощью юр аналогии)

Аналогия - разрешение ситуации на основе общего смысла и принципов права.

1. аналогия права

2. аналогия закона

условия применения аналогии права:

1. жизненная ситуация находится в сфере правового регулирования

2. нет нормы которая ее бы регулировала

3. нет иной схожей нормы, которая регулирует типичную ситуацию

тогда дело рассматривается по аналогии.

Аналогия закона.

1.2

3. используется аналогичная норма из другой отрасли законодательства.

В уголовном и административном праве аналогия запрещена.

70. Юридическая практика

Юридическая практика — это деятельность компетентных субъектов по принятию (толкованию, применению и т. д.) юридических предписаний, взятая в единстве с накопленным социально-правовым опытом.

Выделяют три точки зрения на понятие «юридическая практика»:

- это юридическая деятельность;

- это социально-правовой опыт;

- это юридическая деятельность вместе с социально-правовым опытом.

Признаки юридической практики:

- она строится на основе норм права;

- представляет собой составную часть правовой культуры общества;

- интегрирует в правовую систему;

- порождает соответствующие юридические последствия.

Структура юридической практики:

1) юридическая деятельность (динамическая сторона), элементами содержания которой выступают ее объекты, субъекты и участники, юридические действия и операции, средства и способы их осуществления, принятые решения и результаты действий;

2) социально-правовой опыт (статическая сторона), который в качестве элемента включает правоположения, т. е. достаточно устоявшиеся, выработанные в ходе многолетней практики предписания общего характера, аккумулирующие социально ценные и стабильные стороны конкретной юридической деятельности.

 

72. Предпосылки возникновения правоотношений

Предпосылки – определенные условия, необходимые для возникновения правовой связи, эти условия делятся на 2 группы:

1. материальные (общие) - необходимы для любого социального отношения. 1. наличие не менее 2х субъектов. 2. наличие общего интереса. 3. объект по поводу которого возникают правоотношения.

юридические – 1. норма права. 2. юридический факт. 3. правосубъектность.

73. Взаимосвязь нормы права и правоотношения

Связь нормы и правоотношений:

1. норма права является причиной возникновения общественных отношений

2. правоотношения являются нормой практической реализации нормы права.

3. и норма права и правоотношения являются элементами одного механизма правового регулирования.

4. и правоотношения и норма права находятся под охранением гос-ва

71. Правовое отношение: понятие и признаки

Правоотношения – это индидивидуализированная волевая связь субъектов ,возникающая на основе нормы права, обеспеченная государственной властью и выраженная в форме взаимных прав и обязанностей этих субъектов. Признаки социальных отношений: любое правоотношение представляет собой взаимосвязь субъектов – индивидуальных, коллективных, общностей и го-ва.

1. правоотношения являются индивидуализированными. Его участники определены и названы.

2. возникают как результат волеизъявления субъектов ,как следствия желания удовлетворить законные интересы и потребности.

3. складываются по поводу определенных объектов.

Признаки правоотношений:

1. возникают и развиваются на основе и в соответствии с предписаниями действующих правовых норм.

2. в содержании правовое отношений выражается единство государственной воли и субъектов правоотношений. (посмотреть про публичные правоотношения.)

3. связь между субъектами правоотношения в рамках этих правоотношений выражается в наличии субъективных прав и юр обязанностей, один субъект – управомоченный, другой – обязанной стороной. в правах и обязанностях заключается юридическое содержание правоотношений, реальное поведение субъектов – фактическое содержание.

4. любое правоотношение охраняется гос-вом от нарушения, обеспечивается возможностью использовать принуждение.

74. Понятие и виды субъектов правоотношений

субъекты правоотношений – это отдельные индивиды, а также организации, которые по нормам права являются носителями Субъектов права подразделяют чаще всего: 1) на индивидуальные; 2) коллективные, социальные общности (народ, население региона, народности)

. К индивидуальным субъектам права относят: 1) граждан Российской Федерации; 2) иностранцев; 3) лиц без гражданства; 4) лиц с двойным гражданством. Коллективные субъекты права имеют более обширную классификацию. Их делят на следующие виды: 1) государство; 2) государственные органы и учреждения; 3) общественные объединения; 4) административно-территориальные единицы; 5) субъекты Российской Федерации; 6) религиозные организации; 7) юридические лица.

75. Правоспособность, дееспособность, правосубъектность

Правосубъектность:

1. Правоспособность – признаваемая и предоставляемая гос-вам возможность субъектом иметь предусмотренные законом права и нести обязанности. Правоспособность является всеобщей, обладают все граждане, возникает от момента рождения и до смерти, так же за эмбрионами (посмотреть 3ч ГК РФ о наследственном праве.) может быть ограниченна законом (В КАКИХ СЛУЧАЯХ). Выделяют 3 разновидности: 1) общая (все права иметь), 2) отраслевая (обладать правами и обязанностями в определенной сфере жизни), специальная ( для выполнения профессиональной деятельности, что требует навыков и требований).

2. Дееспособность – это признаваемое государством способность субъекта своими действиями приобретать субъективные права и осуществлять юридические обязанности. Зависит от возраста и психического здоровья лица. Медицинский критерий вменяемости. В соответствии с Российским законодательством ей не обладают малолетние дети, от них выступают родители (законные предстовители). В науке и практике существуют 3 вида дееспособности: 1) полная ( наступает с 18 лет, и означает фактическую возможность лица учувствовать в любых правоотношениях, в исключительных случаях полная дееспособность возникает с 16 лет – эмонсипация (4 УСЛОВИЯ, 27 ГКРФ, ПОРЯДОК.). 2) частичная: а) от 6-14 лет , б) 14-18. 3) ограниченная (лишение субъекта в судебном порядке способности фактически реализовывать свои права и обязанности . ст.30 гк, 281 гпк, постановление пленума).

3. Деликтоспособность. – возникает с 16 по общему, и по ГК с 18. по некоторым с 14ти.

76. Правовой статус личности: понятие и структура

1. Правовой статус личности: это юридически закрепленное положение субъекта в обществе, которое выражается в определенном комплексе его прав обязанностей (они составляют ядро правового статуса).

Структура: 1. права и обязанности.2. законные интересы. 3. правосубъектность. 4. гражданство. 5. юридическая ответственность. 6. правовые принципы и т.п.

Правовой статус бывает общим (статус лица, как гражданина гос-ва, одинаков для всех), специальным (фиксирует особенности положения определенных категорий граждан), индивидуальным (выражает конкретику отдельного лица, персонифицированные права и обязанности)

 

77. Субъективное право и юридическая обязанность: понятие и структура

Субъективное право и юридическая обязанность – это системные элементы правоотношения, которые придают конкретному общественному отношению характерные особенности. Субъективное право – это предоставляемая и охраняемая государством возможность субъекта по своему усмотрению удовлетворять те интересы, которые предусмотрены объективным правом. Существуют три разновидности субъективного права: 1) в возможности положительного поведения владельца субъективного права для удовлетворения его интересов; 2) в возможности управомоченного потребовать установленного поведения от обязанных лиц для удовлетворения его законных интересов; 3) в возможности управомоченного попросить защиты у компетентных государственных органов в случае нарушения его прав. Юридическая обязанность является предусмотренной законодательством и гарантируемой государством необходимостью установленного поведения участника правовых отношений в интересах управомоченного субъекта. Если содержание субъективного права формирует мера разрешенного поведения, то содержание его обязанности – мера должного поведения в правоотношении. Обязанному лицу предписывают меру должного поведения в целях удовлетворения интересов управомоченного лица. Две разновидности юридической обязанности выражаются: 1) в необходимости совершать активные положительные действия в пользу других участников правоотношений; 2) необходимости воздержанности от поступков, запрещенных нормами права

78. Объект правоотношения

Объект правоотношений. – это материальные и духовные блага, в целаях обладания которыми субъекты вступают в отношения друг с другом.

. Два основных подхода к пониманию объекта правоотношения: 1) монистический. объектом правового отношения выступает поведение субъектов, так как именно их поступки могут подвергаться регулированию юридическими нормами и только поведение людей способно реагировать на правовое воздействие; 2) плюралистический. Эта теория считается более реалистичной, ее сторонниками являются большинство ученых. Она разделяет объекты правоотношений: Материальные блага – вещи, деньги, ценности, иное. Нематериальные блага –культурные ценности и иные нематериальные результаты человеческой деятельности, а именно: произведения искусства, литературы, научные изобретения, различные услуги, т. е. результаты духовного творчества людей, социального и бытового обслуживания.

79. Понятие и классификация юридических фактов

Юридические факты – конкретные жизненные обстоятельства, с которыми норма права связывает наступление юр последствий. Признаки: 1) конкретное жизненное обстоятельство. 2) о-во, предусмотренное нормой права, которая предопределяет его юр свойства. 3) содержит информацию о состоянии определенного вида обществ отношений. 4) наличие данных об-в, вызывающих определенные правовые последствия. Виды: по характеру наступающих последствий: превообразющие, изменяющие, прекращающие и комплексные. По волевому признаку: события, действия (правомерные:акты(приговор суда), поступки(художник написал картину); неправомерные: преступления, проступки). По продолжительности действия: кратковременные (штрафы), длящиеся (правовое состояние родства, гражданства..). по количественному составу: простые, сложные.

Юридический состав – совокупность юр фактов. Виды: завершенные (есть все необходимые), незавершенные (продолжается накопление; простые (все факты из одной отрасли права), сложные (различ отраслевая принадлежность).

80. Механизм правового регулирования: понятие и основные элементы

Механизм пр – составная часть механизма правового воздействия и представляет собой взятую в единства систему правовых средств, с помощью которых осуществляется комплексное юр воздействие на поведение субъектов с целью достижения бр значимых целей.

Мпр позволяет:

1. обеспечить комплексное действие

2. показывает динамику права

3. обеспечивает максимально полное достижение юр целей

элементы мпр

1. норма права

2. правоприменительный акт – юридический факт

3. правоотношения

4. акты субъектов отношений, направленных на реализации их субъективных прав и юр обязанностей

чтобы мпр действовал необходима цель.

Юр цель – это идеально предполагаемая и гарантируемая в нормах права модель какого либо соц явления состояния или процесса

Юр средства: совокупность правовых инструментов и форм юр значимой деятельности, с помощью который удовлетворяются потребности и достигаются цели.

81. Правомерное поведение: понятие, виды, мотивация

С точки зрения права, поведение может быть расценено как юр нейтральное, или значимое. Последнее можно подразделить на правомерное и противоправное поведение.

Правомерное поведение – выражается в совершении субъектом права таких деяний, которые соответствуют требованиям правовых норм. Правомерное поведение может выражаться в 2х формах:

1. активное (о действиях)

2. пассивное (о бездействиях)

Виды правомерного поведения:

От мотивов:

1. сознательно-активное правомерное поведение - основа: высокий уровень правосознания, убежденность в том что следует вести себя только в соответствии с правовыми нормами

2. обычное правомерное поведение – основано на правовой психологии , в нем проявляется черта личные интересы доминируют над общественными

3. конформистское (приспособленческое) – лицо следует нормам права только исходя из подражания основной массе лиц. (принцип – как все так и я).

4. маргинальное – характерно противоречие поведения и интеллектуальной направленности (поведение вроде соответствует нормам, однако субъективный настрой совершенно не соответствует правовым нормам, он в любой момент может совершить правонарушение).

В зависимости от формы поведения:

5. Активное

6. Пассивное

По социальной и государственной значимости:

1. необходимое – чаще всего устанавливается в обязывающих и запрещающих нормативных предписаниях.

2. желательное – предусматривается управомачивающими и рекомендательными правовыми нормами.

3. допустимое – являются митинги, забастовки, собрания (демократические).

82. Понятие, признаки и виды правонарушений

Правонарушение – виновное, противоправное, общественно опасное деяние лица, причиняющее вред гос-ву, о-ву и личности.

Признаки: 1) это деяние людей или юр значимое бездействие. 2) противоправный характер. 3) вина. 4) вред.

Виды: преступления: наибольший вред гос-ву личности и о-ву, влекут применение уголов наказаний. Проступки: 1) административный (в сфере общественного порядка) 2) дисциплинарный (внутреннего распорядка) 3) гражданско-правовой (в сфере имущественных и некотр не имущественных) 4) процессуальный (нарушение процедуры правосудия)

83. Юридический состав правонарушения

Юр состав – совокупность признаков правонарушения, необходимых и достаточных для наступление юр ответственности.

1. Объект – то на что направленно. Бывает общий (общественные отношения) и конкретные права и свободы субъекта.

2. объективная сторона – а) противоправное деяние, б) вред, в) причинная связь (время, место, орудие)

3. субъект – вменяемое, деликтоспособное лицо, достигшее определенного возраста

4. субъективная сторона – вина, мотивы, цели. Вина выступает в форме умысла (прямого, косвенного), неосторожности (легкомыслие, небрежность)

 

84. Понятие и признаки юридической ответственности

Юр ответственность – установленная гос-вом в особом процессуальном порядке обязанность субъекта, совершившего правонарушение претерпевать лишения, предусмотренные нормой права.

Признаки: 1) установлена гос-вам с помощью нормы права. 2) фактическое основание- правонарушение, которое определяет меру наказания. 3) штрафной характер. 4) возможность гос принуждения с помощью карательного аппарата. 5) процедурно-процессуальный характер.

Основания: фактическое – правонарушение, его состав, юридическое – норма права, правоприменительный акт.

Принципы: законность, неотвратимость, целесообразность, обоснованность, справедливость. Функции: штрафная, воспитательная, восстановительная.

Виды: уголовная (за преступления, возлагается правоприменительным актом, в особой процессуальной форме, заключается в непосредственном воздействии на личность) гражданско-правовоая (выражается в возмещении правонарушителем вреда), административная (выражается в применении взысканий, штрафов, исправительных работ..), дисциплинарная (замечания, выговор увольнение), материальная (за ущерб, причиненный предприятию, организации рабочими и служащими в процессе исполнения трудовых обязанностей).

 

85. 1. формально являются правонарушениями, но законодатель не относит их к ним: 1) невменяемость. 2) необходимая оборона. 3) крайняя необходимость, 4) физическое и психическое принуждение. 5) задержание лица, совершавшего правонарушение. 6) обоснованный риск, 7) исполнение приказа. 8) малозначительность.

2. освобождение лица от обязанности: 1) акт амнистии. 2) истечение срока давности. 3) раскаяние. 4) примирение потерпевшего и подсудимого. 5) изменение соц-полит обстановки. 5) применение воспитательных мер к несовершеннолетним

 

86. Основоположники – Гуго Гроций, Жан Жак Руссо, Монтеске, Локк. Суть: государство возникает в результате заключения общественного договора о проживании. Было время, когда люди не знали ни государства, ни права. В этом состоянии не было власти, которая могла защитить человека, гарантировать его права. Была война всех против всех. Для устранения этого люди объединились. Они договорились, что часть своих прав, присущих им от рождения, они передадут органу, который должен представлять их интересы и который возьмет на себя ответственность за обеспечение их прав. Таким органом стало государство. Если условия договора государством нарушаются, то народ имеет право на революцию.

 

 

87. Теория насилия

Основоположник – Карл Каутский и Гум Пович. Суть: государство возникает в результате насилия, завоевания менее сильных племен более сильными и организованными. Будучи инструментом организации, государство становится средством защиты завоеванных от посягательств других сильных племен.Государство необходимо больше слабым племенам, чем сильным. Следовательно, государство — не итог внутреннего развития общества, а навязанная ему извне сила. С одной стороны, военно-политические факторы в образовании государственности отвергать полностью нельзя. Исторический опыт подтверждает, что элементы насилия сопровождали процесс воз­никновения многих государств (например, древнегерманского). С другой стороны, важно помнить, что степень использования насилия в этом процессе была разная. Поэтому насилие следует рассматривать в качестве одной из причин возникновения государ­ства наряду с иными. К тому же военно-политические факторы в ряде регионов играли в основном вторичные роли, уступая первен­ство социально-экономическим.

 

88. Естественно-правовая теория

Эта идея возникла в древних Греции и Риме, связана с именами Сократа, Аристотеля, Римских юристов. Свой апогей развития это направление получило в конце 17 века, в эпоху буржуазной революции.

Представители: Монтескье, Радищев, Локк.

Суть: исходит из существования 2х систем права – естественное право, позитивное право.

Естественное право – проистекает из природы человека и всеобщих нравственных принципов, исходя из этого оно всегда разумно и справедливо, оно не сковано границами отдельных гос-в распространяется на все времена и народы. Оно одинаково для всех. Это право вечно, неизменно, как и природа человека. Содержанием естественного права являются прирожденные, неотчуждаемые права человека. К ним относятся: право на жизнь, свобода, равенство, достоинство. Собственность и др. Защита этих прав должна быть основной задачей любого гос-ва.

Позитивное: право реально существующее, осязаемое, связанное с действиями гос-ва и с которым народ знаком. Это официально признаваемое гос-вом право, действующее в пределах границ какого-то гос-ва, выражаемое в законах и иных актах гос власти или в санкционируемых ею обычаях. Позитивное право должно соответствовать требованиям естественного права, однако часто законы, издаваемые властью, закрепляют унижение достоинства, произвол власти, угнетение, поэтому эти законы должны немедленно признаваться не действующими и вместо этого должно выполнять естественное право. Естественно-правовая теория:

1) естественное право (мораль, нравственность неотчуждаемые права и свободы)

2) позитивное право: правовой закон, не правовой закон (в случаи, если он не соответствует ему)

основные черты теории:

1) теоретическое различение закона и права

2) не всяких закон содержит в себе право, даже если по форме он безупречен

3) право и мораль концептуально едины

4) источник прав человека находится не в законодательстве, а в объективном (разум, природа человека, божественная воля)

 

89. Психологическая теория права

Возникла в германии и Франции в конце 20 го века. Была разработана Петрожитским.

Суть: различается позитивное право и интуитивное право, истоки которого коренятся в психике людей и складывается из того, что люди переживают в качестве права. Позитивное право малодоступно людям, интуитивное – с ним человек сталкивается всегда в отношениях с другими людьми. На первый план выдвигаются переживания людей, которые заставляют либо совершать либо не совершать какие либо действия. Основным являются эмоции людей, которые подразделяются на 2 группы:

3) императивные (нравственные) эмоции – это односторонние переживания людей обязанности совершить что либо делать, при этом этому переживанию обязанности не соответствует переживание другого лица потребовать исполнение этой обязанности

4) императивно-отрибутивные – двухсторонние, при них переживания одним лицом обязанности по отношению к другому сосчитается с переживание другим права потребовать выполнение этой обязанности

Минусы: Петражитский под правом понимал правосознание и правоотношения и не разграничивал их. Несмотря на этот недостаток теория Петрожитского привнесла свой вклад.

 

90. Историческая школа права

Сложилась 19 веке в Германии. Основоположники: Гуго, Пухта Савиньи.

Суть: Отрицает возможность существование единого для всех права, исходило и того, что для каждого народа есть свое свойственное только ему право, не похожее на право какой-либо другой страны. Право каждого народа определяется исторически присущим ему народным духом. Поэтому право есть проявление этого народного духа, и выражает общее сознание, убеждения этого народа. Каждое право – результат исторического процесса, живет и существует за счет преемственности, развивается и передается «с молоком матери» от поколения к поколению без борьбы и напряжения, постепенно овладевая умами людей, проявлять постепенно в их поступках. Возможность насаждения права сверху представители называли юридическим суеверием. На первое место в ряду этих суеверий, ставили предложения по заимствованию чужого законодательства.

 

91. Юридический процесс. Юридическая процедура.

Процедура – система последовательный, юридически значимых действий, осуществляемых определенными субъектами с использованием допустимых законом средств по организации и оформлению надлежащего осуществления правовых норм материального и процессуального характера. Материальные нормы (регулятивные и охранительные) могут быть связаны процедурой а могут и нет. Процессуальные нормы всегда связаны процедурой, она – первичный элемент юр процесса. Юр процесс – система оформленных юридическими актами последовательных процедур, обеспечивающих комплексную реализацию норм материального права по достижению поставленных целей в определенной сфере общественной жизни. Бывает правотворческий, правоприменительный, праворазъяснительный.. также выделяю по отраслевому принципу: гражданский, уголовный, административный…

 

92. Нормативистская школа права

. Нормативистская теория права – теория, которая была создана в начале xx в. Основные положения: 1) весь мир делится на реальную общественную жизнь, «мир сущего»; 2) и на не связанное с ним право, «мир должного», которое представляет собой пирамиду, в основании которой расположены индивидуальные акты, а на вершине – «основная норма». Главными представителями нормативистской школы права считают Г. Кельзена, Р. Штаммлера, П.И. Новгородцева. Нормы права представители данной школы определяли как некую совокупность норм, как что-то замкнутое само в себе Берет свое начала от категорического императива Канта - требования чистой воли (мораль). Идея чистоты воли. Вклад в развитие внес Рудольф Фон Иеринк (он является представителем реалистической школы права). Г. Кельзен - ярый представитель этого представления. Ее еще называют абстрактно-нормативной теорией, чистым учением о праве. Право - совокупность правовых норм (норм должествования). Представляет собой совокупность норм абстрактного существования, которые уложены или соединены так, что конструкцию этих норм можно представить в виде пирамиды, на каждом уровне есть правовые нормы. Помимо права к миру должного относится еще и государство, которое создает право, тем самым Кельзен не проводит четкой разграничительной линии между правом и государством.

 

93. С.А. Муромцев, Эрлих, Паунд. Она оформилась в начале 20го века. Основная мысль заключается в том, что "реально действующим правом является не то, которое содержится в законах, а другое "живое право", которое создается правоприменителями (судьями, юридическими лицами, административными субъектами)".Акты, создаваемые государством, являются ничем иным, как голым стандартом, бланком, клочком бумаги, которые наполняются конкретным полезным содержанием в каждом случае требующем вмешательства правоприменителя. Именно по результатам его деятельности создается настоящее право, которое регулирует жизненные ситуации. При этом подчеркивается значение психического переживания правоприменителя того, что есть право. Эта школа с одной стороны приближает право к реальным условиям жизни, но с другой стороны не исключает, а даже обосновывает и оправдает административный и судебный произвол.