Общие начала назначения наказания .

Общие начала - требования закона, которые суд обязан учитывать при назначении наказания в каждом конкретном уголовном деле, исходя в том числе из предписаний принципов УК. В. В. Домникова говорила, что общие начала и принципы - суть одно и то же.

В любом случае при назначении наказания должны учитываться общие принципы УП. Но есть и специфические вещи.

Ст. 60: назначается справедливое наказание в рамках положения Особенной части и с учетом Общей части.

Более строгий вид наказания из числа предусмотренных за совершенное преступление назначается только в случае , если менее строгий вид наказания не сможет обеспечить достижение целей наказания . Это говорит о том, что в приговоре суда требуется мотивировка назначения лишения свободы в случаях, если в санкции предусмотрено более легкое наказание, чем лишение свободы.

Максимум по санкции за единичное преступление, как правило, не может быть превышен. Исключение - совокупность преступлений (мах - 25 лет) или приговоров (мах - 30 лет). Тогда наказание может быть и выше. Это мы рассмотрим позднее.

Можно назначить наказание ниже минимума, указанного санкции статьи. "Ниже низшего предела" - это ст. 64 УК.

Принцип индивидуализации наказания установлен в ст. 60 (3): При назначении наказания учитываются характер и степень общественной опасности преступления и личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

Помним, что согласно Конституции в РФ действует презумпция невиновности; правосудие осуществляется только судом.

Наказание должно быть:

справедливым

назначенным в пределах санкции соответствующей статьи Особенной части (должна быть правильная квалификация деяния)

с учетом положений Общей части (оснвоания привлечения лица к уголовной ответственности, освобождения от ответственности и наказания)

с учетом общественной опасности преступления: ее характера (качественный признак; определяется объектом посягательства, его значимостью и ценностью) и степени (количественный признак; зависит от тяжести преступления)

с учетом личности виновного

с учетом обстоятельств, смягчающих и отягчающих наказание

с учетом влияния назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

Вопрос 56

Обстоятельства , смягчающие наказание.

Наличие смягчающих обстоятельств свидетельствует о меньшей степени общественной опасности виновного и дает основание суду назначить менее строгое наказание: 1) ближе к минимуму, указанному в санкции статьи, 2) минимальное наказание в пределах санкции, 3) избрать более мягкий вид наказания при альтернативной санкции, 4) назначить наказание ниже низшего предела, 5) назначить условное осуждение.

В ст. 61 дан не исчерпывающий перечень. Это проявление принципа гуманизма.

Если смягчающее обстоятельство предусмотрено соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса в качестве признака преступления, оно само по себе не может повторно учитываться при назначении наказания. Например, убийство при превышении пределов необходимой обороны. А в перечне смягчающих обстоятельств есть такой признак, как превышение пределов необходимой обороны. В таком случае мы не можем учитывать его дважды.

Смягчающими обстоятельствами признаются:

а ) совершение впервые (впервые или если прошлая судимость погашена или снята) преступления небольшой или средней тяжести (только 1 и 2 категория) вследствие случайного стечения обстоятельств (для самого человека не характерно совершение преступлений, но так получилось). Здесь объединены три обстоятельства, которые должны наличествовать в совокупности. Но если суд признает только одно из этих обстоятельств, то оно может ссылаться и только на него, но без ссылки на пункт "а".

б ) несовершеннолетие виновного; к ним применяются не все наказания и при совершении преступлений небольшой и средней тяжести к ним могут быть применены принудительные меры воспитательного воздействия вместо уголовной ответственности (ст. 90)

в ) беременность; реальное отбывание наказания за преступления небольшой или средней тяжести может быть отсрочено до достижения ребенком 14 лет (ст. 82)

г )  наличие малолетних детей у виновного; относиться и к женщинам, и к мужчинам

д ) совершение преступления в силу стечения тяжелых жизненных обстоятельств либо по мотиву сострадания; здесь два разных обстоятельства: 1) стечение тяжелых жизненных обстоятельств отличается от пункта "а". Здесь именно тяжелые жизненные обстоятельства. Например, совершение кражи в обстоятельствах тяжелой материальной нужды. Обстоятельства могут быть и не особо тяжелыми, но судья решает сам. 2) по мотивам сострадания. В первоначальном проекте УК была статья про убийство потерпевшего, который сам об этом просил (эвтаназия), но его не включили в кодекс. Его не сделали отдельным составом, но ввели в перечень смягчающих обстоятельств. Но этот мотив а priori не доказуем. Ситуация преступления и мотив - это две разные вещи. То есть сострадание не к любому ближнему, а сострадание в определенных условиях. 

е ) совершение преступления в результате физического или психического принуждения либо в силу материальной, служебной или иной зависимости; тут тоже два обстоятельства: 1) в результате физического или психического принуждения (факт принуждения вообще освобождает от ответственности по главе 8, но может и смягчать ее); 2) в силу зависимости одного человека от другого (она играет роль, хотя и не такую серьезную, как принуждение). Под "иной зависимостью" может быть любая не только вертикальная, но и горизонтальная зависимость (например, в межличностных отношениях. Например, супружеская, зависимость сожителей и др.) Она мягче, но сродни зависимости. 

ж ) совершение преступления при нарушении условий правомерности необходимой обороны , задержания лица , совершившего преступление , крайней необходимости , обоснованного риска , исполнения приказа или распоряжения; напоминаю: дважды эти обстоятельства не могут учитываться, если они уже учтены как квалифицирующее обстоятельство.

з ) противоправность или аморальность поведения потерпевшего , явившегося поводом для преступления; у нас есть отдельно причинение смерти или вреда здоровью в состоянии аффекта, вызванного противоправным или аморальным поведением потерпевшего. Здесь же про аффекты, спровоцированные иными обстоятельствами. Хотя сам термин "аморальный" не подходит для УК. Он был введен для случаев такой провокации к совершению преступления, как супружеская измена. Противоправные и аморальные действия могут быть направлены как против самого лица, так и против близких ему людей.

Пункты "и" и "к" могут называться особо смягчающими обстоятельствами, в связи с их последствиями. Речь идет о деятельном раскаянии. Здесь закреплены основные формы деятельного раскаяния. В отношении этих обстоятельств предусмотрен формализованный размер назначения наказания:

и ) явка с повинной (добровольно является в ПО и заявляет о совершенном преступлении с явным намерением понести наказание), активное способствование раскрытию и расследованию преступления , изобличению и уголовному преследованию других соучастников преступления , розыску имущества , добытого в результате преступления;

к ) оказание медицинской и иной помощи потерпевшему непосредственно после совершения преступления , добровольное возмещение имущественного ущерба и морального вреда , причиненных в результате преступления , иные действия , направленные на заглаживание вреда , причиненного потерпевшему. Мотив здесь не имеет значения. Могут иметь место на любой стадии расследования дела, до вынесения приговора судом.

Этот перечень не является исчерпывающим. Суд может признать любое обстоятельство как смягчающее. Все, что угодно, по факту. Например, состояние здоровья (инвалидность и т.п.).

Состояние опьянения признается в принципе нейтральным фактором. Не смягчающим, не отягчающим ответственность фактором. Правда, в 264 статью он внесен как квалифицирующий признак. Но гипотетически судья может признать состояние опьянения смягчающим обстоятельством.

Теперь установлены формализованные пределы назначения наказания при наличии определенных обстоятельств. Ст. 62 (1): 1. При наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных пунктами "и" и (или) "к" части первой статьи 61, и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не могут превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК. Однако если санкция статьи предусматривает наказание пожизненное или смертную казнь, то на такие наказания эти правила не распространяются.

УПК по примеру американского законодательства ввел досудебное соглашение о сотрудничестве (человек обязуется содействовать следствию: рассказывает правду, называет соучастников и т.п. В таком случае и при наличие обстоятельств из пункта "и" и при отсутствии отягчающих обстоятельств, наказание не может превышать половины по санкции. Если речь идет о смертной казни или пожизненном, то такое наказание не назначается, будет другое, но не более 2/3) и согласие обвиняемого с предъявленным обвинением (срок наказания не может превышать 2/3 от санкции).

Это достаточно новые введения.

Вопрос 57

Обстоятельства , отягчающие ответственность.

Наличие отягчающих обстоятельств свидетельствует о большей степени общественной опасности виновного и дает основание суду назначить более строгое наказание: 1) ближе к максимуму, указанному в санкции статьи, 2) максимальное наказание в пределах санкции.

Их много. Но перечень закрытый. Судья не может что-то признать отягчающим помимо этого. Дважды эти обстоятельства, конечно, не учитываются.

Ст. 63:

а )  рецидив преступлений; хотя бы здесь рецидив учтен. Рецидив не учитывается, если предыдущие судимости сняты или погашены.

б ) наступление тяжких последствий в результате совершения преступления; под тяжкими последствия подразумеваются такие, которые выходят за рамки статьи. Форма вины здесь не учитывается. Например, при составе теракта, был произведен взрыв, от которого много жертв и сильные имущественные потери.

в ) совершение преступления в составе группы лиц , группы лиц по предварительному сговору , организованной группы или преступного сообщества ( преступной организации ); это групповое соучастие. А это всегда опасно. То есть когда в группе не менее двух соисполнителей. Теперь в Осообенной части есть ст. 210 - создание преступного сообщества или участие в нем. В таком случае этот признак учитывается и как отягчающий признак одного преступления, и как отдельная статья.

г ) особо активная роль в совершении преступления; он был в дореволюционном законодательстве, в Союзе его не было. Например, среди соисполнителей могут выделяться особо активные. И здесь все понятно. Но есть и иные ситуации. Например, пособник - это всегда помощник, у него не особо важная роль. Однако иногда без особого рода пособничества не может быть совершены некоторые преступления. Например, существует такой состав как фальшивомонетничество. Если мы его финансируем, то это только пособничество. Но без финансирования, без покупки особой аппаратуры мы не сможем совершить состав преступления. Или состав теракта, когда нужны люди, которые будут делать им бомбы, зомбировать исполнителей.

д ) привлечение к совершению преступления лиц , которые страдают тяжелыми психическими расстройствами либо находятся в состоянии опьянения , а также лиц , не достигших возраста , с которого наступает уголовная ответственность; здесь речь идет не только о посредственном причинении. Например, состояние опьянения не освобождает от ответственности, но привлечение пьяных лиц к совершению преступления относится сюда. Здесь имеется в виду деятельность не только исполнителей преступления, но и пособников.

е ) совершение преступления по мотивам политической , идеологической , расовой , национальной или религиозной ненависти или вражды либо по мотивам ненависти или вражды в отношении какой - либо социальной группы; смысл этого обстоятельства - нарушение равенства граждан. Единственный вопрос: что считать социальной группой? Это сложный вопрос. Когда речь идет о социальном статусе, все понятно. А когда речь заходит о субкультурах, то это не очень понятно, можно ли их отнести к одной социальной группе. Наверное, в таких случаях можно говорить о разных социальных группах. Когда речь идет не просто о вкусовых пристрастиях, а о принадлежности к группе со своими жестами, нормами общения, сленгом, одеждой и т.п. Однако в социологии нет специального понятия "социальной группы".

е .1) совершение преступления из мести за правомерные действия других лиц , а также с целью скрыть другое преступление или облегчить его совершение; во многих составах это является квалифицирующим признаком.

ж ) совершение преступления в отношении лица или его близких в связи с осуществлением данным лицом служебной деятельности или выполнением общественного долга; этот квалифицирующий признак рассмотрен в Особенной части. Но когда мы будем рассматривать Особенную часть, лекций не будет, так что рассмотрим сейчас. Здесь можно остановиться на четырех моментах:

• Кто такие близкие? В ГП близкие - это близкие родственники. В УК их круг гораздо шире. Близкие - это те, кто близки в дружеском, сексуальном плане и др. Не обязательно даже, чтобы люди постоянно общались. Здесь важнее субъективный момент.

• Что такое служебная деятельность? Этот термин больше означает управленческую деятельность, государственную службу. Но в Постановлении ВС об убийствах этот термин растолкован расширительно, как любая профессиональная деятельность. По сути дела Пленум прав. Закон надо чуток поменять.

• Что такое выполнение общественного долга? Сейчас очень мало сфер, где можно проявить общественный долг (раньше были товарищеские суды, общественные дружины и другие организации, связанные со сферой УП). Под выполнением общественного долга подразумевается пресечение правонарушения или преступления. Иногда говорят, что дача показаний в суде тоже является выполнением общественного долга, потому что за отказ от дачи показаний существует наказание. То же и относится и к присяжным заседателем. Добровольные пожарные дружины, образуемые самовольно в жаркие лета, - как раз то, что нам нужно.

• Что значит "в связи"? До этого. Совершение преступления до, после или во время осуществления своей деятельности. Это означает мотив.

з ) совершение преступления в отношении женщины , заведомо для виновного находящейся в состоянии беременности , а также в отношении малолетнего (в УП - до 14 лет), другого беззащитного или беспомощного (имеется в виду и возраст, и состояние здоровья, и др.) лица либо лица , находящегося в зависимости от виновного; нужно вставить "заведомо малолетний". Это важно. Иначе это приводит к объективному вменению.

и ) совершение преступления с особой жестокостью (жертве причиняются тяжкие и длительные страдания и мучения или преступление совершено таким способом и при таких обстоятельствах, когда это вызывает особо тяжкие моральные страдания у близких лиц), садизмом (наслаждение мучениями жертвы), издевательством (в грубой, циничной форме и направлены на унижение человеческого достоинства), а также мучениями для потерпевшего; садизм переходит из кодекса в кодекс. Здесь данный термин подразумевает особую жестокость. Однако это термин из области сексопатологии.

к ) совершение преступления с использованием оружия , боевых припасов , взрывчатых веществ , взрывных или имитирующих их устройств , специально изготовленных технических средств , наркотических средств , психотропных , сильнодействующих , ядовитых и радиоактивных веществ , лекарственных и иных химико - фармакологических препаратов , а также с применением физического или психического принуждения;

л ) совершение преступления в условиях чрезвычайного положения , стихийного (стихийные обстоятельства угрожают жизни и здоровью населения) или иного общественного бедствия , а также при массовых беспорядках (действия, совершаемые большой группой людей, сопровождаемые насилием); термин "общественное бедствие" встречается в понятии обоснованного риска. Он не тождественен стихийному бедствию. Это могут быть общественные катаклизмы, бедствия, то есть негативные явления, возникающие в обществе.

м ) совершение преступления с использованием доверия , оказанного виновному в силу его служебного положения или договора; речь идет о доверительных или праводоверительных договоров.

н ) совершение преступления с использованием форменной одежды или документов представителя власти; это обоснованно введено. Этот пункт будет действовать и на людей, которые являются представителями власти, и на тех, кто притворяется.

о ) совершение умышленного преступления сотрудником органа внутренних дел; понятно, почему здесь только сотрудники ОВД, а где органы прокуратуры и иные?

п ) совершение преступления в отношении несовершеннолетнего ( несовершеннолетней ) родителем или иным лицом , на которое законом возложены обязанности по воспитанию несовершеннолетнего ( несовершеннолетней ), а равно педагогом или другим работником образовательного , воспитательного , лечебного либо иного учреждения , обязанным осуществлять надзор за несовершеннолетним ( несовершеннолетней ). Введен ФЗ от 29 февраля 2012 года.

Этот перечень является исчерпывающим.

Ст. 63 прим: когда лицо нарушает соглашение о сотрудничестве, то эму льгот не представляется.

Вопрос 58