Отличие обоснованного риска от крайней необходимости :

 

Крайняя необходимость	Обоснованный риск
Причиненный вред является необходимым и неизбежным для предотвращения опасности	Причиненный вред лишь вероятен, возможен
Больший вред должен быть предотвращен путем причинения меньшего вреда	Грозящая опасность может быть не предотвращена
Превышение пределов влечет за собой уголовную ответственность лишь в случаях умышленного причинения вреда	Уголовная ответственность возможна и за неосторожное причинение вреда при отсутствии хотя бы одного из условий правомерности обоснованного риска

 

Вопрос 43

Физическое и психическое принуждение

Ст. 40 УК:

1. Не является преступлением причинение вреда охраняемым уголовным законом интересам в результате физического принуждения, если вследствие такого принуждения лицо не могло руководить своими действиями (бездействием).

2. Вопрос об уголовной ответственности за причинение вреда охраняемым уголовным законом интересам в результате психического принуждения, а также в результате физического принуждения, вследствие которого лицо сохранило возможность руководить своими действиями, решается с учетом положений статьи 39 настоящего Кодекса (то есть крайней необходимости).

Физическое принуждение - такое воздействие на телесную неприкосновенность или свободу лица, при котором оно лишается возможности действовать по своему усмотрению.

Условия:

1. Направленность принуждения на ограничений физических функций принуждаемого лица

2. Наличность принуждения

3. Действительность принуждения

4. Непреодолимый характер принуждения. Если при физическом принуждении лицо не теряет возможность руководить своими действиями, то причинение им вреда будет рассматриваться по правилам крайней необходимости. В таких случаях принуждение не носит непреодолимый характер. То есть ответственность исключается, если 1) вред причиненный меньше вреда предотвращенного и 2) причинение такого вреда было единственной возможностью избежать причинения более существенного вреда.

Психическое воздействие на личность не лишает ее способности осознавать свои действия и руководить ими, поэтому здесь так же нужно руководствоваться правилами, предусмотренными для крайней необходимости.

В некоторых случаях осуществление физического (психического) принуждения являются отдельными СП. Например: ст. 309, 179, 302, 333.

Не путаем причинение вреда при физическом принуждении и причинение вреда вследствие непреодолимой силы, за которое лицо к ответственности привлечь нельзя.

 

Вопрос 44

Исполнение приказа или распоряжения

Ст. 42:

1. Не является преступлением причинение вреда охраняемым уголовным законом интересам лицом , действующим во исполнение обязательных для него приказа или распоряжения . Уголовную ответственность за причинение такого вреда несет лицо , отдавшее незаконные приказ или распоряжение .

Критерии правомерности причинения вреда при исполнении обязательных приказов и распоряжений:

1. Обязательность приказа (распоряжения) + отсутствие заведомо незаконного для исполнителя характера приказа (распоряжения)

2. Относимость деяния именно к исполнению приказа (распоряжения) + отсутствие признаков умышленного преступления в деянии исполнителя

2. Лицо , совершившее умышленное преступление во исполнение заведомо незаконных приказа или распоряжения , несет уголовную ответственность на общих основаниях . Неисполнение заведомо незаконных приказа или распоряжения исключает уголовную ответственность.

Лицо, отдавшее преступный приказ (распоряжение), при наличии умышленной вины является организатором преступления, совершенного исполнителем. При этом незаконность приказа (распоряжения) должны осознавать они оба.

Если подчиненный принуждается к исполнению преступного приказа (распоряжения), то причинение вреда в таком случае должно рассматриваться по нормам, установленным для крайней необходимости.

Согласно ст. 61 "ж", совершение преступления при нарушении условий правомерности исполнения приказа или распоряжения является обстоятельством, смягчающим ответственность.

 

Вопрос 45

Наказание

Понятие наказания

Дано легальное определение. И это хорошо.

Ст. 43 (1): Наказание есть мера государственного принуждения, назначаемая по приговору суда. Наказание применяется к лицу, признанному виновным в совершении преступления, и заключается в предусмотренных настоящим Кодексом лишении или ограничении прав и свобод этого лица.

Из этого определения можно выявить пять признаков наказания:

• Это мера государственного принуждения. Можно теперь употреблять термин уголовное наказание, потому что теперь есть наказание и в АП.

• Назначается наказание только по приговору суда. Процессуальное решение, которым выносится мера наказания, называется приговором суда, который выносится именем РФ.

• Наказание применяется только к лицам совершившим преступления, а не иные правонарушения.

• Наказание применяется только к лицам , признанным виновными в совершении данного преступления.

• Определяется сущность наказания: наказание - предусмотренное УК лишение либо ограничение прав и свобод данного лица .

+Наказание является принуждением и реализуется вопреки воле осужденного.

Только все признаки в совокупности позволяют говорить о наказании.

В доктрине выделяют и другие признаки наказания. Кто-то выделяет такой признак, как судимость (срок, установленный в законе, в течение которого лицо, совершившее преступление, несет негативные последствия). Однако судимость не признак, а последствие наказания. Хотя кто-то считает, что можно выделять такой признак, потому что никакие иные меры государственного принуждения не влекут таких правовых последствий. А.В. Пашковская считает, что если в признаки наказания включать не только его сущностные характеристики наказания, но и его последствия, то такое возможно.

Наказание должно отвечать всем принципам УП. Принцип законности предполагает, что все виды наказания и основания их применения установлены УК. Принцип равенства означает неотвратимость наказания и установление санкций независимо отсвойств и функций осужденного. Принцип вины воплощается в том, что не допускается назначение наказания за невиновное причинение вреда. Принцип справедливости реализуется в индивидуализации наказания и отсутствии возможности двойной ответственности за одно и то же деяние. Принцип гуманизма требует установления более строго вида наказания только в том случае, если более мягкий может не достичь своей цели.

В УК предусмотрены меры уголовно-правового характера:

1. принудительные меры воспитательного воздействия (назначаются взамен наказания несовершеннолетнему (от 14 до 18 лет), виновному в преступлении небольшой или средней тяжести). Они отличаются от наказания по содержанию: они не носят карательно-репрессивного характера. Они не влекут судимости. В случае систематического невыполнения принудительных мер воспитательного воздействия, они отменяются, и направляются материалы для привлечения несовершеннолетнего к уголовной ответственности.

2. принудительные меры медицинского воздействия (амбулаторное принудительное наблюдение и лечение у психиатра, а также принудительное лечение в психиатрическом стационаре трех типов). Они применяются к невменяемым, которые не являются субъектами УП и не могут совершить преступление. Поэтому и цель их иная: излечение данных лиц и предупреждение совершения ими общественно опасных деяний.

Отличие от иных правовых санкций (административных, гражданских и дисциплинарных) состоит в следующем:

1. По основаниям ответственности. Уголовное наказание - преступление. Иные правовые санкции - непреступные правонарушения.

2. По содержанию. Уголовное наказание - ограничение или лишение прав и свобод осужденного. Гражданские санкции - имущественные правоограничения. Административные - штраф, предупреждение, арест и др. Дисциплинарные санкции - выговор, увольнение и др.

3. По последствиям. Уголовное наказание влечет судимость. Иные правовые санкции - нет.

 

Вопрос 46

Цели наказания

Ст. 43 (2): Наказание применяется в целях восстановления социальной справедливости , а также в целях исправления осужденного и предупреждения совершения новых преступлений.

Таким образом целей указано четыре (предупреждение новых преступлений делится на общую и специальную превенцию). 

О цели восстановления социальной справедливости идут споры. Спорят о том, является ли она карой? А кара - это суть или цель наказания. В УК РСФСР была ст. 20: наказание не только является карой, но и имеет целью ... Это пример того, как говорить не нужно. Это сохраняли, чтобы указать, что содержанием наказания является кара. Все же о восстановлении социальной справедливости споры ведутся. Что это: осовремененный фразеологический оборот со значением кары или кара в ущемлении прав и свобод человека? Карательный элемент - это суть наказания в любом случае.

Восстановление социальной справедливости подразумевает восстановление нарушенных преступлением интересов личности, общества, государства. Соразмерность преступления и наказания как требование справедливости не ограничивается соответствием деяния и наказания и запретом двойной ответственности за преступление. Она предполагает соответствие наказания личности виновного, смягчающим и отягчающим обстоятельствам. Здесь же и недопущение в качестве цели наказания причинения физических страданий или унижения человеческого достоинства.

Цель, указанная в законе, - исправление осужденного. Это не новая цель. Ее значение - исправить человека. Только как это понимать? Раньше было еще и перевоспитание виновного в целях строения социалистического развития. Исправление пересекается с общей превенцией. Цель исправления - несовершения новых преступлений. То есть имеется в виду не моральное, а юридическое исправление.

Перевенция. Цель предупреждения новых преступлений. Специальная превенция совпадет с исправлением (чтобы данный человек больше не совершал преступлений). Общая превенция - дабы другим не повадно было, как говорил Петр I. Чтобы люди знали, что если будет совершено преступление, то последует наказание. Есть точка зрения, что общая превенция распространяется на всех людей (А.В. Пашковская тоже так считает). Кто-то считает, что только на незаконопослушных людей.

 

Вопрос 47