Глава 2. Особенности производства следственных действий с участием несовершеннолетнего потерпевшего (свидетеля)

Введение

 

Практика уголовного судопроизводства по делам о преступлениях несовершеннолетних постоянно находится в поле зрения законодателя и высших судебных органов. Верховный Суд РФ предъявляет повышенные требования к качеству предварительного следствия и судебного разбирательства по делам о преступлениях несовершеннолетних, соблюдению всех специальных правил производства следственных и судебных действий с участием подростков, обеспечению их прав и законных интересов, принятию мер воспитательного и профилактического характера к каждому несовершеннолетнему.

В соответствии с обязательствами России по выполнению «Пекинских правил» 1985 г.[1] (ст. ст. 12, 14, 22) в области обеспечения профессиональной компетентности, обучения и повышения квалификации должностных лиц, осуществляющих производство по делам несовершеннолетних, неизменным остается стандартное правило ООН о соответствующей специализации следователей, прокуроров и судей при расследовании и судебном разбирательстве дел несовершеннолетних с учетом их специфики, требующей широкого использования юридических, педагогических, психологических и иных знаний, а также навыков индивидуального общения с несовершеннолетними в ходе производства следственных и судебных действий на всех стадиях уголовного процесса.

УПК РФ[2] не требует обязательного производства предварительного следствия по всем уголовным делам о преступлениях несовершеннолетних. Установлено, что расследование преступлений, совершенных несовершеннолетними, вправе производить и следователи, и дознаватели в зависимости от подследственности уголовных дел.

Кроме того, необходимо рассмотреть и участие несовершеннолетних лиц в уголовном судопроизводстве, когда они обладают иным процессуальным статусом – потерпевшего или свидетеля.

Актуальность данной темы курсовой работы очевидна, поскольку в нашей стране уровень преступности среди несовершеннолетних очень высок,[3] в связи с чем возникают проблемы реализации уголовно-процессуальных норм, направленных на обеспечение прав несовершеннолетних подозреваемых и обвиняемых. Специфическое правовое положение в обществе лиц, не достигших совершеннолетия, диктует необходимость регламентировать особые правила и процедуры обращения с несовершеннолетними правонарушителями на всех стадиях уголовного процесса.

В работе автор опирается на действующее законодательство, судебную практику и работы отечественных специалистов.

 

Глава 1. Участие несовершеннолетних в уголовном судопроизводстве

 

Как известно, участники уголовного судопроизводства условно подразделяются на три категории: участники уголовного судопроизводства со стороны обвинения, со стороны защиты и иные участники.

Исходя из того, что к определенным участникам уголовного судопроизводства предъявляются определенные требования, которым вряд ли смогут удовлетворять несовершеннолетние (к примеру, прокурор, дознаватель, защитник, эксперт, переводчик (хотя, возможно, переводчиком может быть несовершеннолетний, к примеру, когда он владеет редким, допустим, национальным языком), понятой (об этом прямо сказано в ч. 2 ст. 60 УПК РФ), специалист), то мы имеем весьма конкретный перечень субъектов уголовного судопроизводства, в качестве которых могут выступать несовершеннолетние: это потерпевший, частный обвинитель, гражданский истец (если несовершеннолетний обладает полной или частичной дееспособностью), гражданский ответчик, подозреваемый, обвиняемый, подсудимый, а также свидетель.

 Именно эти формы участия несовершеннолетних лиц в уголовном судопроизводстве и будут рассмотрены далее в рамках данной работы.

 

Глава 2. Особенности производства следственных действий с участием несовершеннолетнего потерпевшего (свидетеля)

 

Основные особенности производства следственных действий с участием несовершеннолетнего потерпевшего (свидетеля) предусмотрены ст. 191 УПК РФ применительно к такому следственному действию как допрос. Нет оснований полагать, что правила данной статьи не могут быть применены к иным следственным действиям, в рамках которых предполагается получение устных или письменных показаний от несовершеннолетнего потерпевшего (свидетеля), таких как очная ставка, следственный эксперимент и т.д.

Статья 191 УПК РФ разделена законодателем на две части. Первая часть закрепляет требования, касающиеся участия педагога и законного представителя в допросе свидетеля (потерпевшего). Начинается она со слова «допрос».

Данное понятие в настоящей статье употреблено 3 раза. И всегда в одном и том же значении. Под «допросом», о котором идет речь в статье 191 УПК РФ, законодатель понимает следственное действие, в ходе которого дознавателем, следователем, руководителем (членом) следственной группы, начальником следственного отдела, прокурором в строгом соответствии с требованиями уголовно-процессуального законодательства осуществляется процесс заслушивания устной речи (показаний) свидетеля и потерпевшего, результаты которого фиксируются в соответствующем протоколе допроса (приложение N 112 к ст. 476 УПК РФ). Допрос, которому посвящена настоящая статья, – это не любой допрос, а лишь допрос несовершеннолетнего свидетеля или потерпевшего на стадии предварительного расследования.

Допрос несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) возможен и на судебных стадиях. Там его будут производить судья или суд. Согласно ч. 8 ст. 234, ч. 3 ст. 235 УПК РФ судья на предварительном слушании вправе произвести допрос по ходатайству сторон в качестве свидетелей (в том числе и несовершеннолетних свидетелей) лиц, которым что-либо известно об обстоятельствах производства следственных действий или изъятия и приобщения к уголовному делу документов, за исключением тех, кто обладает свидетельским иммунитетом. Особенностям допроса несовершеннолетнего свидетеля или потерпевшего на стадии судебного разбирательства посвящена специальная статья (ст. 280 УПК РФ). Поэтому следует заключить, что помимо вышеуказанных должностных лиц и органов допрос несовершеннолетних свидетелей (потерпевших) производить вправе также судья на стадии подготовки к судебному заседанию и суд на стадиях судебного разбирательства, апелляционного производства (ч. 1 ст. 365 УПК РФ) и кассационного производства (ч. 3 ст. 377 УПК РФ).

Результаты такого допроса фиксируются в протоколе судебного заседания. Так как настоящая работа имеет целью разъяснить положения ст. 191 УПК РФ, в дальнейшем в ней автор не будет касаться особенностей допроса несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) на судебных стадиях.

В статье 191 УПК РФ урегулированы особенности двух видов допроса: допроса несовершеннолетнего потерпевшего и допроса несовершеннолетнего свидетеля. Следует отметить, что допрос несовершеннолетнего потерпевшего осуществляется по правилам допроса несовершеннолетнего свидетеля, за одним исключением. Потерпевший не только обязан, но и вправе давать показания. Для того чтобы стало ясно, о каких именно видах допросов идет речь, следует определиться с понятиями «потерпевший» и «свидетель».

По делам публичного и частно-публичного обвинения потерпевшим человек или организация (предприятие, учреждение) становится после того, как дознаватель, следователь, руководитель следственной группы, начальник следственного отдела, прокурор оформил и подписал соответствующее постановление, а суд – определение о признании его потерпевшим.

Иначе говоря, гражданин, которому преступлением причинен вред, а также организация (предприятие, учреждение), имуществу и (или) деловой репутации которой преступлением причинен вред (в лице ее представителя), может участвовать в деле в качестве потерпевшего, пользоваться соответствующими процессуальными правами и нести определенные обязанности только после того, как вынесено постановление (определение) о признании его (ее) потерпевшим.[4] Однако допросить можно лишь физическое лицо, поэтому по делам публичного и частно-публичного обвинения под потерпевшим, о котором идет речь в настоящей статье, понимается лишь физическое лицо, которое специальным постановлением компетентного на то должностного лица (органа) признано потерпевшим.

По правилам статьи 191 УПК РФ производится допрос несовершеннолетнего не только потерпевшего, но и свидетеля. Свидетель – это лицо, которому может быть известна какая-либо информация, имеющая отношение к возбужденному уголовному делу.

В качестве свидетеля несовершеннолетний может быть допрошен только тогда, когда в распоряжении дознавателя, следователя, руководителя (члена) следственной группы, начальника следственного отдела или прокурора имеются материалы (доказательства), из которых следует, что ему могут быть известны какие-либо обстоятельства, подлежащие установлению или проверке по данному уголовному делу.

В качестве свидетеля несовершеннолетний может быть вызван только после возбуждения уголовного дела. До возбуждения уголовного дела нет свидетелей, а есть очевидцы. Допрос не являющегося свидетелем (потерпевшим, обвиняемым или подозреваемым) очевидца преступления УПК РФ не предусмотрен.

Следует также иметь в виду, что, исходя из содержания конкретных решений Верховного Суда РФ, не является свидетелем лицо, в отношении деяния которого возбуждено уголовное дело (хотя в постановлении о возбуждении уголовного дела упоминание о нем и отсутствует), когда у органов предварительного расследования имелись все основания разъяснить ему требования ст. 51 Конституции РФ[5] о том, что никто не обязан свидетельствовать против себя самого. Такой несовершеннолетний должен допрашиваться в порядке, предусмотренном для допроса подозреваемого.

Соответственно его допрос не может продолжаться без перерыва более 2 часов, а в общей сложности более 4 часов в день. В этом следственном действии участвует защитник, который вправе задавать ему вопросы, а по окончании допроса знакомиться с протоколом и делать замечания о правильности и полноте сделанных в нем записей. Если такой допрашиваемый не достиг возраста шестнадцати лет либо достиг этого возраста, но страдает психическим расстройством или отстает в психическом развитии, участие педагога или психолога в допросе обязательно (ч. ч. 1 – 3 ст. 425 УПК РФ).

Нам представляется необходимым и возможным положения, касающиеся продолжительности допроса несовершеннолетнего подозреваемого (обвиняемого), а также участия в допросе психолога, распространить на практику допроса несовершеннолетних свидетелей (потерпевших).[6] Кальницкий В.В., более того, рекомендует делать в допросе несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) перерыв для отдыха через каждые 45 минут.[7]

Когда же лицо обладает статусом свидетеля или потерпевшего,[8] участие педагога обязательно, лишь если он не достиг четырнадцати, а не шестнадцати лет, как это закреплено в отношении подозреваемого (обвиняемого). Причем в статье 191 УПК РФ речь идет об участии именно педагога. Его не может заменить психолог. А при допросе не достигшего шестнадцати лет подозреваемого (обвиняемого) вместо педагога в следственном действии может принять участие психолог.

«По усмотрению» следователя (дознавателя и др.) допрос потерпевшего или свидетеля в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет проводится с участием педагога, гласит ч. 1 статьи 191 УПК РФ. Усмотрение следователя (дознавателя и др.) рекомендуется отражать письменно в материалах уголовного дела. Это может быть постановление, в котором будет закреплено решение следователя (дознавателя и др.) о необходимости привлечения к допросу несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) педагога. Усмотрение следователя (дознавателя и др.) дозволительно фиксировать в самом протоколе допроса несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего).

Заметим, что принимать решение о необходимости и возможности производства допроса несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) и соответственно приглашать (допускать) на допрос педагога (законного представителя) вправе не только следователь. На это уполномочено любое должностное лицо (орган), осуществляющее предварительное расследование или же деятельность, осуществляемую по правилам ведения судебного следствия, иначе говоря, производящее следственные (судебные) действия.

Дознаватель согласно п. 1 ч. 3 ст. 41 УПК РФ может самостоятельно производить следственные действия, за исключением случаев, когда в соответствии с УПК РФ на это требуются согласие начальника органа дознания, санкция (согласие) прокурора и (или) судебное решение. Право дознавателя на производство допроса, кроме того, следует из приложений N 38, 56, 59, 62, 94, 126 к ст. 476 УПК РФ, согласно содержанию которых, наряду со следователем, лицом, осуществляющим допрос (составляющим протокол этого следственного действия), является и дознаватель.

Допрос может быть неотложным следственным действием, его производят и во время осуществления дознания по уголовным делам, по которым производство предварительного следствия необязательно. Реализация этих видов уголовно-процессуальной деятельности возложена на орган дознания (ч. 2 ст. 40, ст. 157, ч. 1 ст. 223 УПК РФ). Таким образом, орган дознания также уполномочен производить допрос.

В соответствии с п. 3 ч. 2 ст. 37 УПК РФ в ходе досудебного производства по уголовному делу прокурор вправе лично осуществлять отдельные следственные действия. Такое же право предоставлено руководителю и члену следственной группы (ч. 5 ст. 163 УПК РФ). В ч. 2 ст. 39 УПК РФ сказано, что начальник следственного отдела может принять уголовное дело к своему производству и произвести предварительное следствие в полном объеме, обладая при этом полномочиями следователя.

Таким образом, на стадии предварительного расследования допрашивать несовершеннолетнего свидетеля или потерпевшего вправе не только следователь, но и дознаватель, орган дознания, руководитель (член) следственной группы, начальник следственного отдела и прокурор.

В ходе всего проведения допроса несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) возможно, а в случае недостижения лицом четырнадцати лет – обязательно участие педагога. Что означает термин «участие» или, иначе, – «с участием» педагога. Участие педагога при производстве допроса несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) заключается в возможности полной реализации его процессуального статуса. А значит, как минимум ему должна быть предоставлена возможность присутствовать при допросе от его начала и до конца оформления протокола этого следственного действия, наблюдать (слышать показания допрашиваемого и вопросы следователя (дознавателя и др.)) за ходом допроса, делать по поводу произведенных следователем (дознавателем и др.) действий, заданных вопросов и (или) правильности и полноты записей в протоколе допроса подлежащие занесению в протокол заявления и замечания, требовать дополнения протокола следственного действия и внесения в него уточнений, удостоверять правильность содержания протокола допроса.

Рекомендуется также предоставлять педагогу возможность с разрешения следователя (дознавателя и др.) задавать несовершеннолетнему свидетелю (потерпевшему) вопросы.[9] Следователь (дознаватель и др.) вправе отвести вопрос педагога, но так как он имел место в ходе производства следственного действия, а согласно ч. 4 ст. 166 УПК РФ в протоколе следственного действия описываются все процессуальные действия в том порядке, в каком они производились, следователь (дознаватель и др.) обязан отразить в протоколе допроса заданный педагогом вопрос.

Если на допрос приглашен педагог, в протоколе допроса должны быть отражены: его фамилия, имя, отчество, образование, должность, место работы и адрес места жительства. Причем рекомендуется выяснять, какие отношения сложились, если таковые имеются, между педагогом и допрашиваемым, «не существует ли условий, препятствующих участию данного педагога в проведении следственного действия».

Высказано предложение распространить требования ч. 1 ст. 280 УПК РФ на допрос несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) на стадии предварительного расследования. В этой связи рекомендуется обязательно приглашать «педагога или психолога» на допрос несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля, имеющего физические или психические недостатки.[10] Сама идея заслуживает внимания и поддержки. Но не ясно, почему педагог может быть, по мнению авторов, заменен психологом? Если распространять правила ч. 1 ст. 280 УПК РФ на допрос несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) на стадии предварительного расследования, то следует говорить о необходимости приглашения при вышеуказанных обстоятельствах педагога. Слово «психолог» в ст. 280 УПК РФ отсутствует.

В допросе несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) может принимать участие и его законный представитель. Хотя в самой статье 191 УПК РФ это правило сформулировано несколько иначе. Причем так, что может быть воспринято правоприменителем неоднозначно.

Согласно ч. 1 ст. 191 УПК РФ законный представитель несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) «вправе присутствовать» при его «допросе». Словосочетание «при допросе» тесно связано с содержанием понятия «производство допроса». Оно означает, что «присутствовать» законный представитель несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) вправе в ходе всего производства следственного действия – в период от его начала и до момента завершения допроса.

Вся статья 191 УПК РФ посвящена особенностям допроса несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего). В этой связи необходимо пояснить, что означает термин «несовершеннолетний». Несовершеннолетним является лицо, не достигшее восемнадцатилетнего возраста (ч. 1 ст. 21 ГК РФ). Соответственно несовершеннолетним свидетель (потерпевший) перестанет быть лишь на следующий день после дня его рождения, в который ему исполнилось восемнадцать лет <*>. До этого дня рождения и в день рождения его допрос производится с учетом правил статьи 191 УПК РФ.

Существует мнение, что «приобретение несовершеннолетним гражданско-правовой дееспособности в полном объеме (в силу вступления в брак – ст. 21 ГК РФ, или эмансипации – ст. 27 ГК РФ) не является основанием для применения общих правил допроса, за исключением участия законного представителя несовершеннолетнего, который в этом случае отсутствует (ч. 3 ст. 40 ГК РФ).[11]

Как верно замечают сами авторы, в ГК РФ речь идет о гражданско-правовой, а не об уголовно-процессуальной правоспособности. Последовательное развитие данной мысли приводит к убеждению, что положения, касающиеся представительства в гражданском праве, – это не уголовно-процессуальные положения. Уже только в этой связи следует согласиться с первым и не согласиться со вторым выводом авторов. Так как УПК РФ представляет право законному представителю несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) принимать участие в допросе представляемого, это его право будет действовать и в случае прекращения попечительства над несовершеннолетним. В ситуации, о которой идет речь в ч. 3 ст. 40 ГК РФ, лицо продолжает быть несовершеннолетним. А то, что несовершеннолетний будет обладать полной гражданско-правовой дееспособностью, никак не влияет на положения уголовно-процессуального законодательства, согласно которым у несовершеннолетнего имеется определенный объем прав и обязанностей, а также круг гарантий их соблюдения. Одной из таких гарантий признается и участие в допросе несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) его законного представителя.

В ч. 1 статьи 191 УПК РФ закреплено право законного представителя несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) при соблюдении уголовно-процессуальной формы реализации этого права участвовать в допросе представляемого. Это означает, во-первых, прежде чем у лица появится право участвовать в допросе, оно должно стать законным представителем в уголовно-процессуальном смысле этого понятия. Во-вторых, к участию в допросе законный представитель допускается в случае заявления им соответствующего ходатайства, которое должно найти письменное отражение в документе, приобщаемом к материалам уголовного дела. И, наконец, в-третьих, законный представитель вправе принять участие лишь в том допросе, где представляемый им несовершеннолетний свидетель (потерпевший) является допрашиваемым. С одной стороны, это правило позволяет законному представителю заявить ходатайство об участии не только в допросе, но и в очной ставке. С другой стороны, если несовершеннолетний свидетель (потерпевший) приглашен на допрос в ином качестве – не как допрашиваемый, требование законного представителя об участии в таком допросе может быть не удовлетворено.

Законный представитель «вправе» участвовать в допросе представляемого. Но если он не заявил соответствующего ходатайства, может ли он стать участником анализируемого следственного действия? Да, может. И вот почему. В соответствии с положениями, закрепленными в ч. 5 ст. 164 УПК РФ, следователь (дознаватель и др.) вправе привлечь к участию в следственном действии (в нашем случае – в допросе) законного представителя свидетеля (потерпевшего). Согласно же ч. 4 ст. 21 УПК РФ требования следователя (дознавателя и др.), предъявленные в пределах их полномочий, установленных УПК РФ, обязательны для исполнения всеми учреждениями, предприятиями, организациями, должностными лицами и гражданами. Исходя из этих положений, законного представителя несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) следователь (дознаватель и др.) может привлечь к участию в допросе и по собственной инициативе. Причем привлечь такое лицо он может не только к участию в допросе представляемого, но и любого иного допрашиваемого. Следователь указанного законного представителя вправе привлечь к участию в любом следственном действии.

Не ясно, почему Б.Т. Безлепкин пишет, что по усмотрению следователя законные представители вызываются лишь на допрос несовершеннолетнего свидетеля, возраст которого «от 16 до 18 лет».[12] Неужели ученый считает, что по усмотрению следователя (дознавателя и др.) законного представителя нельзя пригласить на допрос несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего), не достигшего шестнадцати лет? Надеюсь, что он так не думает. И мы имеем место лишь с непроработанной формулировкой уголовно-процессуального комментария.

Итак, для того чтобы законный представитель несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) стал участником допроса представляемого, он должен заявить соответствующее ходатайство или же сам следователь (дознаватель и др.) должен принять решение о необходимости привлечения указанного субъекта уголовного процесса к допросу.[13] Соответственно могут иметь место случаи, когда законный представитель несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) на допросе представляемого будет отсутствовать. Именно поэтому представляется небезупречным вывод, что «законный представитель несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) во всех случаях допускается к участию в его допросе». Если под местоимением «его» понимать самого законного представителя несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего), то, несомненно, это суждение правильно. Но, скорее всего, авторы под словом «его» понимали несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего). В этом же случае, для того чтобы законный представитель несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) был допущен к участию в допросе, нужно проявление его воли или инициативы следователя (дознавателя и др.).

И вот мы подошли к вопросу о том, кто же такой законный представитель несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего)? По общему правилу на стадии предварительного расследования «законные представители» – это признанные таковыми специальным постановлением[14] (определением) следователя (дознавателя и др.):

– родители, усыновители, опекуны, попечители несовершеннолетнего потерпевшего, обвиняемого (подозреваемого) или представители учреждений и организаций, на попечении которых находился обвиняемый (подозреваемый) или потерпевший, органы опеки и попечительства;

– супруг, супруга, родители, дети, усыновители, усыновленные, родные братья и родные сестры, дедушка, бабушка, внуки, а при отсутствии близкого родственника – орган опеки и попечительства лица, совершившего запрещенное уголовным законом деяние в состоянии невменяемости, лица, заболевшего после совершения преступления психическим расстройством, делающим невозможным назначение или исполнение наказания

То обстоятельство, что законным представителем потерпевшего, обвиняемого, подозреваемого или лица, совершившего запрещенное уголовным законом деяние в состоянии невменяемости, его родитель (усыновитель и т.п.) становится лишь после допуска его к участию в уголовном деле на основании постановления следователя (дознавателя и др.), позволяет данное правило ч. 1 ст. 426 УПК РФ распространить и на появление в уголовном процессе законного представителя свидетеля. Соответственно законный представитель всегда, в том числе и у свидетеля, появляется после вынесения следователем (дознавателем и др.) соответствующего постановления о допуске конкретного лица в уголовный процесс в данном качестве.

Таким образом, предусмотренным ч. 1 статьи 191 УПК РФ правом участия в допросе несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) обладает не любой родитель, усыновитель, опекун, попечители несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) и не любой представитель учреждения или организации, на попечении которых находился свидетель (потерпевший), органа опеки или попечительства, а лишь тот из них, в отношении которого следователем (дознавателем и др.) вынесено постановление о признании его законным представителем конкретного несовершеннолетнего.

В этой связи вернемся к анализу суждения, согласно которому законный представитель якобы будет «отсутствовать» в уголовном деле в случае прекращения в соответствии с ч. 3 ст. 40 ГК РФ попечительства над несовершеннолетним, который вступил в брак или иначе приобрел полную дееспособность до достижения совершеннолетия,[15] исходя из того, что законный представитель – это лицо, признанное таковым специальным постановлением. А такое постановление может быть вынесено в отношении не только попечителя, без акцента на прекращение участия в уголовном деле именно попечителя, который был признан законным представителем, идея авторов вообще теряет смысл. Допустим, законным представителем был признан один из родителей (не попечитель) несовершеннолетнего, который перестал уклоняться от воспитания, защиты прав и интересов своего ребенка. Какое дело следователю (дознавателю и др.) в этой ситуации до того, что попечительство прекращено? Ведь не попечитель признан законным представителем. Соответственно в таком случае уголовно-процессуальный статус законного представителя (не попечителя) после прекращения попечительства ничуть не изменится.

Интересна другая ситуация, когда именно попечитель постановлением следователя (дознавателя и др.) был признан законным представителем. Будет ли «отсутствовать» в уголовном деле законный представитель в связи с прекращением попечительства? Думается, нет. Прекращение попечительства никоим образом не влияет на требование УПК РФ об участии в уголовном процессе представителя несовершеннолетнего. Прекращение попечительства может служить лишь основанием замены законного представителя. Доказательство, подтверждающее прекращение попечительства (к примеру, копия свидетельства о браке), будет фактическим основанием вынесения постановления, которым другое лицо будет признано законным представителем несовершеннолетнего, а бывший попечитель лишен соответствующего уголовно-процессуального статуса законного представителя.

Еще раз обращаем внимание, что согласно положениям, содержащимся в ч. 1 статьи 191 УПК РФ, при допросе несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего), не достигшего четырнадцати лет, обязательно участие педагога, а не родителей свидетеля (потерпевшего). Законные представители несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) участвуют в допросе, когда они заявляли соответствующее ходатайство или же по инициативе самого следователя (дознавателя и др.).

Часть 2 статьи 191 УПК РФ закрепляет гарантии правдивости показаний, которые будут получены при допросе несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) «в возрасте до шестнадцати лет».

Законодатель обращает внимание правоприменителя на то, что «потерпевшие и свидетели в возрасте до шестнадцати лет не предупреждаются об ответственности за отказ от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний».

Хотя в ч. 2 ст. 191 УПК РФ речь идет о «возрасте до шестнадцати лет», правила ч. 2 статьи 191 УПК РФ касаются не только свидетелей (потерпевших), чей возраст пятнадцать и меньшее количество лет. Они полностью распространяются и на свидетеля (потерпевшего), который допрашивается в день, когда ему исполнилось шестнадцать лет. Хотя мы за такую организацию процесса расследования, когда бы свидетеля (потерпевшего) не обязывали являться на допрос в день его рождения, если он, конечно, следователю (дознавателю и др.) известен. Обычно есть возможность допросить свидетеля (потерпевшего) в другой день.

Согласно ст. 51 Конституции РФ рассматриваемый нами свидетель (потерпевший) не обязан свидетельствовать против самого себя и своих близких родственников, круг которых определен п. 4 ст. 5 УПК РФ.

Частью 1 ст. 11 УПК РФ на следователя (дознавателя и др.) возложена обязанность разъяснять участникам уголовного судопроизводства их права и обязанности. Во исполнение данной нормы, перед тем как приступить к получению от несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) показаний, последнему должны быть разъяснены не только его права, но и обязанности. Причем рекомендуется разъяснять не только права, предусмотренные ст. 42, 56, 191 УПК РФ и ст. 51 Конституции РФ, но и все остальные права и обязанности несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего).

Все права и обязанности свидетеля должны быть разъяснены допрашиваемому несовершеннолетнему свидетелю. И соответственно все права и обязанности потерпевшего должны разъясняться несовершеннолетнему потерпевшему. При разъяснении указанных прав «им указывается на необходимость говорить правду», гласит ч. 2 статьи 191 УПК РФ.

«Им» означает, что необходимость говорить правду разъясняется допрашиваемым свидетелям (потерпевшим), не достигшим на момент производства допроса шестнадцатилетнего возраста.

Глагол «указывается» здесь применяется в значении «разъясняется». Недостаточно просто довести до сведения свидетеля (потерпевшего) необходимость говорить правду, следует методом убеждения, несомненно, без принуждения постараться добиться от допрашиваемого дачи правдивых показаний.

Указывается на «необходимость» говорить правду. В этой связи свидетелю (потерпевшему) следует пояснить, что такая необходимость имеется не только у органов предварительного следствия, но и у него самого.

Свидетелю (потерпевшему) разъясняется необходимость «говорить» правду. Однако в процессе допроса допрашиваемый может не только говорить. Свидетелю (потерпевшему) может быть предоставлена возможность изъясняться знаками, если он не способен говорить. Допрашиваемому также не запрещено предоставлять возможность изложить свои показания собственноручно в бланке протокола допроса. Соответственно глагол «говорить» подлежит расширительному толкованию. Не достигшему шестнадцатилетнего возраста свидетелю (потерпевшему) следует разъяснить, что давать показания, в какой бы форме этот процесс не проистекал, следует правдивые.

Причем «правда», о которой идет речь в ч. 2 статьи 191 УПК РФ, – это сведения, содержание которых полностью соответствует обстоятельствам реально в прошлом имевшего место исследуемого события (происшествия).

Рассматриваемое понятие «правда» – это сообщаемые свидетелем (потерпевшим) сведения, точное соответствие которых обстоятельствам исследуемого конкретного уголовно наказуемого происшествия не зависит от сознания и воли допрашиваемого.

«Правда» может быть абсолютной и относительной. Абсолютная «правда» представляет собой полное и всестороннее соответствие сведений, сообщаемых свидетелем (потерпевшим), обстоятельствам объективной действительности, охватывающее все свойства и характеристики познаваемых предметов и явлений. Относительная «правда» – неполная, не исчерпывающая всех свойств и характеристик познаваемой действительности достоверность сообщаемой информации.

Не достигшему шестнадцати лет свидетелю (потерпевшему) следователь (дознаватель и др.) должен указать на необходимость сообщать абсолютно-относительную «правду». Следует стремиться к получению на допросе абсолютно правдивой информации, которая касается того, что:

– инкриминируемое деяние имело место;

– деяние это общественно опасно и противоправно;

– это было действие (бездействие);

– деяние содержит состав преступления;

– обвиняемый принимал участие в совершении этого деяния;

– уголовный закон, криминализирующий деяние, распространяется на него, исходя из времени и места совершения преступления;

– обвиняемый виновен в совершении преступления и др.

Существо большинства остальных обстоятельств абсолютно точно установить невозможно, и в основном именно поэтому не требуется получения на допросе абсолютно правдивых сведений о них.

Абсолютной правды, сообщаемой на допросе, всегда гораздо меньше, чем относительной. Более того, следователь (дознаватель и др.) даже по вопросам, по которым обычно необходимо получить абсолютно правдивые сведения, стремится к этому, но не всегда имеет такую возможность.

Более того, показания не достигших шестнадцати лет свидетелей (потерпевших) могут быть по своему содержанию очень специфичны.[16] Дословное их восприятие не позволяет правильно понять их сути. Иногда лишь использование помощи специалиста, знакомого с детской психологией, позволяет правильно понять, что именно хотел сообщить ребенок. В этой связи рекомендуется при допросе несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) в протоколе допроса фиксировать показания максимально дословно. Не нужно сведения, сообщаемые не достигшим шестнадцати лет свидетелем (потерпевшим), излагать в протоколе своими словами, следует, насколько это возможно, фиксировать те обороты речи, которые он сам употреблял. Соблюдение данного правила позволит получать информацию не только о преступлении, но и об уровне развития свидетеля (потерпевшего). Эти данные помогут правильно оценить его показания.

--------------------------------

<*>

 

В одном из комментариев содержится такое разъяснение: «Если допрос малолетнего велся без соблюдения правил ст. 190, то оглашать ему показания не следует, и он не должен подписывать протокол допроса». Во-первых, не ясно, что именно имел в виду автор, говоря о правилах ст. 190 УПК РФ. Если он имел в виду получение показаний без составления протокола, то без протоколирования это уже и не показания. Тем более, согласно его же рассуждениям, протокол допроса все же имеется. Во-вторых, исходящий от заместителя начальника Следственного комитета при МВД России, заслуженного юриста РФ, почетного работника МВД России, доктора юридических наук И.А. Попова[17] запрет оглашения показаний допрашиваемому и лишение его права подписать собственные показания, мало говоря, вызывают удивление, если не сказать страх. Когда столь высокопоставленные, заслуженные и образованные должностные лица требуют от своих подчиненных не давать возможности допрашиваемым знакомиться с результатами протоколирования их собственных показаний, то что же можно ожидать от подчиненных им простых следователей (дознавателей и др.)?

И в заключение еще один важный момент. Не должны оставаться без реагирования факты, свидетельствующие о том, что органы предварительного расследования при наличии достаточных доказательств, дающих основание для предъявления нес<