Роль адвоката, оказывающего юридическую помощь свидетелю, в следственных и процессуальных действиях

Если свидетель явился с адвокатом, особое значение приобретает установление психологического контакта между участниками следственного действия. Немалая роль в этом принадлежит адвокату.

Факт приглашения свидетелем адвоката воспринимается следователем, дознавателем неоднозначно. Так, 27% из них пояснили, что это вызвало подозрение о причастности свидетеля к совершению преступления, остальные 73%, хотя и не заподозрили свидетеля, но пытались выяснить, по какой причине свидетель пригласил адвоката. Наиболее распространенными причинами этого являются: намерение свидетеля дать ложные показания (31%); привычка обращения за помощью к юристу обеспеченных, состоятельных граждан (24%); страх по поводу участия в уголовном деле (20%); несовершеннолетие свидетеля (16%); невладение языком судопроизводства (7%); наличие физических или психических недостатков (2%).[15] Я разделяю мнение В.Н. Махова, полагающего, что явка с адвокатом не должна рассматриваться как факт, уличающий свидетеля в совершении преступления.

В процессе расследования уголовных дел адвокат вступает с участниками уголовного процесса в психологические взаимоотношения, характер которых определяется условиями, складывающимися в определенной ситуации.

Н.И. Порубов рассматривает психологический контакт как «систему взаимодействия людей между собой в процессе их общения, основанного на доверии: информационный процесс, при котором люди могут и желают принимать информацию, исходящую друг от друга. Психологический контакт – это, наконец, процесс взаимного понимания». Н.И.Порубов справедливо замечает, что психологический контакт должен сопутствовать всему ходу допроса. Для его установления требуется проведения ряда тактических приемов, определяемых ходом допроса, обстоятельствами дела, наличием доказательств, а также личностью виновного.

Таким образом, психологический контакт можно рассматривать как тактическую операцию, объединяющую совокупность тактических приемов, направленных на решение серии задач при производстве допроса.

А.Б. Соловьев рассматривает психологический контакт как «способ коммуникативных связей, как возникновение своего рода «эмоционального доверия» к следователю». Наличие эмоционального доверия является желательным элементом психологического контакта, но иногда следователь объективно не имеет возможности вызвать к себе эмоциональное доверие человека, потому что последний вступает в общение, имея цели, противоречащие целям следователя, но рассчитывая в процессе контактного общения найти компромиссное решение поставленных им задач. Контактные отношения в таких случаях строятся на основе взаимопонимания и взаимоуважения следователя и участника допроса.

По моему мнению, достижение психологического контакта означает, что свидетель настроен на общение со следователем и на оказание ему помощи в установлении обстоятельств по уголовному делу.

Производство следственных действий с участием свидетеля и адвоката может проходить:

1) в условиях бесконфликтного психологического контакта;

2) в условиях конфликтной ситуации, которая может быть обусловлена причастностью свидетеля к совершению преступления;

3) намерением дать ложные показания; подозрением следователя; страхом свидетеля;

4) незнанием языка судопроизводства.

Если действительно есть доказательства причастности лица к совершению преступления, недопустимо привлекать его к участию в деле в качестве свидетеля. Адвокат в такой ситуации должен добиться изменения следователем, дознавателем процессуального статуса свидетеля на статус подозреваемого. Адвокату следует реагировать на все случаи использования противоречащих закону психологических приемов воздействия на свидетеля.[16]

Адвокат играет огромную роль в обеспечении законности тактических приемов допроса свидетеля.

Я считаю что, тактические приемы, используемые при допросе свидетеля, должны определяться в зависимости от сложившейся следственной ситуации. Такими ситуациями могут быть:

1.Свидетель пригласил адвоката без видимых на то причин, «на всякий случай». Как правило, данная ситуация является бесконфликтной. Однако и в этих случаях возможны различные варианты поведения свидетеля и адвоката:

- «активное» поведение свидетеля. В этой ситуации присутствующий адвокат должен подсказать «активному» свидетелю, на какие детали следует обратить внимание, а о чем лучше не говорить, чтобы не уходить от предмета допроса;

- допрашиваемый дает ложные показания в результате заблуждения. При допросе добросовестно заблуждающегося свидетеля адвокат должен взаимодействовать со следователем с целью оказания помощи свидетелю в припоминании забытого и уточнения показаний. Он может предложить применить прием «воспоминание по ассоциации».

2. Свидетель испытывает страх по поводу участия в уголовном деле, в связи с чем пригласил адвоката. При этом страх вызывается разными причинами, в зависимости от которых данная ситуация подразделяется на несколько:

- причиной страха явился сам факт вызова на допрос. Такая ситуация легко разрешается созданием благоприятной обстановки допроса;

- свидетель испытывает сильные эмоции в связи с наблюдением преступления. В таких случаях целесообразно на некоторое время отложить допрос;

- свидетель испытывает страх в связи с неуверенностью, что он правильно воспринял обстоятельства, по которым ему надо дать показания. В данном случае целесообразно выяснять обстоятельства в логической последовательности, задавать, наряду с основными, уточняющие, напоминающие и контрольные вопросы;

- свидетель испытывает страх в связи с тем, что на него оказывают давление заинтересованные лица или ему кто-то угрожает. В такой ситуации адвокат должен принять меры к оперативному обеспечению безопасности свидетеля с помощью процессуальных и других мер, предусмотренных Федеральным законом «О государственной защите потерпевших, свидетелей и иных участников уголовного судопроизводства»;

- с адвокатом явился несовершеннолетний свидетель. Чтобы несовершеннолетний чувствовал себя увереннее, спокойнее, необходимо обеспечить участие адвоката в его допросе.

4. С адвокатом явился свидетель, не владеющий языком судопроизводства. В связи с усилением миграционных процессов таких свидетелей становится все больше. Адвокат в таких ситуациях должен обеспечить возможность свидетелю пользоваться помощью переводчика.

5. Свидетель явился с адвокатом, потому что намерен дать ложные показания. Это наиболее острая конфликтная ситуация допроса свидетеля в присутствии адвоката встречается довольно часто (31% случаев). Причины этого различны. К ним можно отнести следующие ситуации:

- свидетель действительно причастен к совершению преступления. Адвокат должен разъяснить свидетелю, что в силу ст. 51 Конституции он может не давать показаний против себя самого, а также принять меры к изменению его процессуального статуса;

- свидетель дает ложные показания в связи с тем, что на него оказывают давление заинтересованные лица. В данной ситуации особое значение приобретает диагностика фактов оказания негативного давления, поскольку свидетели из-за страха редко обращаются с заявлениями об оказании на них негативного воздействия. Обнаружив данные признаки, адвокат должен сообщить о них следователю или заявить письменное ходатайство о применении мер защиты;

- сведения, которые сообщает свидетель, являются заведомо ложными, поскольку он так или иначе заинтересован в исходе.

Адвокат до допроса может побеседовать со следователем с целью выяснения его позиции и установления нормальных отношений между участниками допроса. Как и на допрос, свидетель может явиться на очную ставку с адвокатом. Ситуации, складывающиеся в ходе очной ставки, а также тактическое поведение адвоката схожи с теми, которые возникают при допросе.

Со свидетелем наиболее часто проводятся такие следственные и процессуальные действия, как осмотр (по 57,2% изученных уголовных дел), предъявление для опознания (34,4 %), проверка показаний на месте (32,2%), экспертиза (31,6%), получение образцов для сравнительного исследования (29,4%), освидетельствование (7,8%), контроль и запись телефонных переговоров (5%), следственный эксперимент (3,9%) и обыск (3,1%).[17]

Свидетель вправе, поскольку это не запрещено законом, пригласить адвоката для участия во всех указанных и других следственных действиях. Данное право вытекает также из положений ч. 1 ст. 48 Конституции РФ, гарантирующих каждому право на получение квалифицированной юридической помощи. Более того, на практике часто встречается ситуация, когда указанные процессуальные действия проводились с лицом, фактически заподозренным в совершении преступления. Это обстоятельство еще раз подчеркивает необходимость участия адвоката в любых процессуальных действиях, производимых со свидетелем.

Особенности тактики осмотра с участием адвоката, оказывающего юридическую помощь свидетелю, в литературе не рассматривались. Практика показывает, что следователи, дознаватели не разъясняют право свидетеля на приглашение адвоката для участия в осмотре. Вместе с тем в 4% случаев производства осмотра с участием свидетеля адвокат все же приглашался. Законодательная регламентация участия адвоката в данном следственном действии послужила бы устранению возможных нарушений закона и предотвратила бы возможную утрату доказательств.

Свидетели часто отказываются от участия в предъявлении для опознания, объясняя это страхом участвовать в данном следственном действии. Действенной мерой, направленной на устранение подобных трудностей, было бы закрепление в законе права свидетеля пригласить адвоката, который мог бы пояснить ему особенности проведения данного следственного действия, права свидетеля, в том числе и право на обеспечение его безопасности, в целом обеспечить охрану его прав и законных интересов.

Поскольку проверка показаний на месте совмещает выход на место с допросом, то логично было бы предусмотреть возможность участия адвоката в его проведении со свидетелем.

Нередко в отношении свидетеля судебная экспертиза проводится для исключения его следов из числа обнаруженных на месте происшествия; для установления психического и физического состояния свидетеля, если возникают сомнения в его способности правильно воспринимать обстоятельства, имеющие значение для дела, и давать о них показания. В этих случаях необходимо восстановить норму, содержавшуюся в п. 3 ст. 79 УПК РСФСР и предусмотреть возможность обязательного производства экспертизы в отношении свидетеля по судебному решению. В связи с этим необходимо дополнить ст. 195 УПК РФ частью 31 следующего содержания: «Судебная экспертиза в отношении свидетеля проводится для определения его психического или физического состояния в случаях, когда возникает сомнение в его способности правильно воспринимать обстоятельства, имеющие значение для дела, и давать о них соответствующие показания».

Соответственно, часть 4 статьи 195 УПК РФ изложить в следующей редакции: «Судебная экспертиза в отношении потерпевшего и свидетеля, за исключением случаев, когда необходимо проверить, не оставлены ли ими следы на определенных предметах, а также случаев, предусмотренных пунктами 2, 4 и 5 статьи 196 настоящего Кодекса, производится с их согласия или согласия их законных представителей, которые даются указанными лицами в письменном виде. Судебная экспертиза в отношении свидетеля без его согласия производится на основании судебного решения».

Кроме того, в п. 4 ст. 196 УПК РФ после слова «потерпевшего» необходимо добавить слово «свидетеля».

Безусловно, в подобных случаях свидетель нуждается в помощи адвоката. Его участие будет служить дополнительной гарантией соблюдения прав и интересов свидетеля.

В отношении свидетеля освидетельствование чаще всего производится для выяснения его физиологического состояния, что позволяет судить о его возможности правильно воспринимать обстоятельства и давать о них правильные показания. Данное следственное действие затрагивает личную неприкосновенность граждан, связано с этическими и нравственными проблемами. Поэтому в законе установлены дополнительные гарантии защиты прав, чести и достоинства освидетельствуемого. Так, свидетель может быть подвергнут освидетельствованию только с его согласия. Однако в тех случаях, когда освидетельствование необходимо для оценки достоверности показаний свидетеля, его согласия не требуется (ч. 1 ст. 179, ч. 5 ст. 56 УПК РФ). При принудительном освидетельствовании может возникнуть конфликтная ситуация, что является одной из причин необходимости приглашения адвоката. Адвокат мог бы разъяснить свидетелю безопасность производства данного следственного действия, дополнительные гарантии защиты прав, чести и достоинства свидетеля, убедить его в необходимости дать согласие подвергнуться освидетельствованию. Для снятия психологического напряжения адвокат может заявить ходатайство о его производстве в медицинском учреждении, где обнажение вызывает значительно меньше отрицательных эмоций.

Важнейшим условием проведения следственного эксперимента является соблюдение требований безопасности участников процесса. Адвокат, которого мог бы пригласить свидетель, должен выяснить характер предстоящих опытных действий, оценить степень их опасности для жизни и здоровья свидетеля и при необходимости заявить ходатайство об обеспечении его безопасности.

Закон не оговаривает, у кого из участников процесса может быть произведен обыск. Согласно статистике прошлых лет в 3,1% случаев данное следственное действие проводилось у свидетелей. При этом только в одном случае следователем было заявлено ходатайство о приглашении адвоката. Фактов участия адвоката в обыске, производившемся у свидетеля, не выявлено. Однако 74% следователей и дознавателей отметили, что не удовлетворили бы такое ходатайство, поскольку это не предусмотрено законом. Между тем закон, хотя и не совсем четко, но все же допускает присутствие адвоката при обыске у свидетеля. В соответствии с ч. 11. ст. 182 УПК РФ «При производстве обыска вправе присутствовать адвокат того лица, в помещении которого производится обыск». Устранению различного толкования способствовало бы введение общей нормы о допуске адвоката для участия в любом следственном действии, производимом с участием свидетеля.[18]

Таким образом, вопросы, требующие законодательного регулирования порядка присутствия адвоката на допросе и иных следственных действиях несомненно имеются, но во всяком случае, даже в том ограниченном виде, в котором на настоящий момент предусмотрено присутствие адвоката на допросе свидетеля, целесообразно, так как оно действительно является определенной преградой на пути оказания какого-либо давления со стороны допрашивающего на свидетеля, оно может быть полезным для постановки адвокатом вопроса об обеспечении безопасности свидетеля.          

Заключение

Подводя итог данной работы, необходимо отметить, что свидетель, как участник уголовного судопроизводства играет важнейшую роль в решении одной из приоритетных задач уголовного процесса – установлении истины и восстановлении картины происшествия.

В соответствии с частью 1 ст. 48 Кон­ституции и УПК РФ каждому граждани­ну гарантируется право на получение квалифицированной юридической помо­щи. Это очень важное право дает сви­детелю возможность пригласить адво­ката для оказания юридической помощи, как во время допроса, так и в ходе дру­гих следственных действий, которые проводятся с участием свидетеля. Адвокат допускается к участию в допро­се свидетеля по предъявлении удостоверения и ордера. Адвокат вправе давать свидетелю в присутствии следователя краткие консультации (не спрашивая на то специального разрешения следовате­ля, а только его, уведомляя), задавать свидетелю с разрешения следователя уточняющие вопросы, делать письмен­ные замечания по поводу правильности и полноты записей в протоколе допроса. Свидетель и адвокат не имеют права хо­датайствовать об объявлении перерыва в допросе для проведения свидания на­едине и конфиденциально. К сожалению, ходатайство свидетеля об отложении допроса по причине неяв­ки избранного им адвоката не обяза­тельно для следователя. Вместе с тем всегда следует помнить, что наруше­ние норм Конституции Российской Фе­дерации, гарантирующих право на полу­чение квалифицированной юридической помощи, не может оправдываться ни графиком следствия, ни другими дейст­виями (бездействием) со стороны сле­дователя или дознавателя.

Защита адвокатом прав свидетеля имеет большое значение, поскольку от ответов, на поставленные следователем вопросы будет зависеть многое, в том числе и дальнейший процессуальный статус свидетеля: важно самому не стать обвиняемым, не допустить кого-либо оговора, и дать максимально выверенные, взвешенные показания.

Я считаю, что представленное мною исследование, разу­меется, не показывает всех проблем, связанных с конституционным правом на юридическую помощь свидетеля. Оно лишь призвано обратить внимание на это ком­плексное правовое явление, играющее огромную роль в деле обеспечения и за­щиты прав и свобод человека и гражданина.

Используемая литература и нормативно-правовые акты

1. Конституция Российской Федерации от 12 декабря 1993 года.// "Российская газета", N 237, 25.12.1993.

2. Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» № 63-ФЗ от 2002.

3. Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации. – Москва: Проспект, КноРус, 2010. – 224 с.

4. Авдеев В., Воскобойник И. Проблемы деятельности адвоката при производстве следственных действий с участием свидетеля // Уголовное право. – 2006.