Доказать возможность/невозможность существования банковского права как отрасли права.

ВАРИАНТ № 1.

Неоспоримо утверждение, что объективным критерием деления права на отрасли является материальное содержание общественных отношений, урегулированных нормами права.

Эти отношения должны быть однородными, специфическими и обладать определенным единством на уровне деятельности, поскольку, как правило, отдельная юридическая норма регулирует поведение на уровне поведенческой операции, институт права - на уровне действия, а отрасль права - на уровне деятельности.

Предмет банковского права - это общественные отношения, возникающие в процессе построения, функционирования и развития банковской системы, в частности в процессе осуществления центральным банком и кредитными учреждениями банковской деятельности, а также общественные отношения, возникающие в процессе регулирования банковской системы со стороны государственных органов в интересах граждан, организаций и государства.

Ключевой категорией в общественных отношениях, составляющих предмет банковского права, является банк. Бесспорно, банк является ключевым субъектом банковских отношений, однако, предметом банковского права являются также и другие отношения, содержание которых составляет банковская деятельность, однако субъектами, которых являются другие лица, не обязательно банки. В частности речь идет о финансовых учреждениях, осуществляющих деятельность на рынке финансовых услуг.

Особенность банка по сравнению с другими финансовыми учреждениями заключается в том, что банк является основным финансовым институтом, который призван осуществлять банковскую деятельность, то есть имеет исключительный характер. В то же время все остальные финансовые учреждения - это в основном специализированные организации, которые выполняют определенные банковские операции в зависимости от своего правового статуса.

Следовательно, неотъемлемой частью таких понятий как банк и финансовое учреждение является категория «банковские операции», которая и раскрывает смысл их деятельности.

Банковские операции делятся на виды:

- по характеру: пассивные (вклады); активные (кредитные соглашения); посреднические и прочие;

- по содержанию: имущественные; неимущественные.

Банковскую сделку характеризуют следующие признаки:

- соглашение - это всегда волевой акт, т.е. действие;

- соглашение - это действие, которое является правомерным, т.е. отвечает требованиям, соблюдение которых необходимо для его совершения;

- соглашение направлено на возникновение, прекращение или изменение банковских правоотношений.

Вместе с тем, из перечисленных признаков банковских сделок ни одна не выделяет банковскую сделку в отдельную категорию. Поэтому предложение о закреплении в законодательстве понятия и перечня банковских сделок, а также отграничения их от банковских операций на основании одного только субъектного состава участников данных правоотношений видится не совсем обоснованным.

Следовательно, банковская деятельность - это системная категория при определении особенностей общественных отношений, составляющих предмет банковского права.

Одной лишь деятельностью предмет банковского права не исчерпывается. В него также включаются общественные отношения, возникающие в процессе функционирования банковской системы. К этому нужно добавить и финансовую деятельность других финансово-кредитных учреждений. Необходимо выделить следующие особенности банковской деятельности, которые отделяют указанную деятельность от других видов хозяйственной деятельности:

- получение прибыли банком связано с риском;

- получение прибыли зависит от оборота финансовых ресурсов, что является основой финансовой деятельности государства;

- в процессе финансовой деятельности не создается добавленная стоимость;

- особый порядок налогообложения;

- законодательство предъявляет жесткие требования к деятельности коммерческих банков, их финансово-экономическому состоянию. При этом, государство в лице уполномоченных органов устанавливает и осуществляет особый контроль за финансовым рынком;

- банковская деятельность проводится в особом правовом режиме - государство четко регламентирует порядок осуществления банковских операций.

Таким образом, если обозначить предмет банковского права, то это - общественные отношения, возникающие в процессе банковской деятельности, т.е. систематической деятельности специальных субъектов - Центрального банка РФ, других банков и финансовых учреждений, - по поводу таких объектов, как деньги, ценные бумаги и драгоценные металлы, и направлены на обеспечение надлежащего и эффективного функционирования банковской системы России.

Банковские правоотношения - это урегулированные нормами права общественные отношения, складывающиеся в процессе банковской деятельности и функционирования банковской системы ы.

Банковские правоотношения имеют специфические черты, обусловливающие наличие присущих им определенных особенностей.

Во-первых, эти правоотношения возникают в процессе банковской деятельности. Необходимо отметить, что объект банковских правоотношений уже, чем объект гражданских правоотношений, поскольку последние включают в себя, движимые и недвижимые вещи, но шире, чем объект финансовых, который преимущественно включает в себя только денежные средства.

Во-вторых, одной из сторон в банковских правоотношениях обязательно выступает специальный субъект - Центральный банк РФ, банк или другое финансовое учреждение.

В-третьих, особенностью этих правоотношений является то, что по форме они не однородны, и состоят из двух групп правоотношений: публично-правового и частноправового характера.

В-четвертых, через банковские правоотношения реализуется кредитно-денежная политика государства.

Чтобы определить, банковское право как отрасль права, необходимо рассмотреть метод правового регулирования, который является дополнительным обязательным критерием деления права на отрасли.

Характеризуя применение методов правового регулирования в банковском праве, можно отметить, что в горизонтальных отношениях применяется диспозитивный метод, а в вертикальных - императивный.

Императивное регулирование банковской деятельности обусловлено необходимостью проведения государственной денежно-кредитной политики.

Зато большая группа отношений складывается между банками, между банками и клиентами (юридическими и физическими лицами), основанная на юридическом равенстве сторон. При правовом регулировании таких отношений применяется диспозитивный метод, присущий гражданскому праву.

Кроме диспозитивного и императивного методов, применяемых в банковском праве, выделяют также комплексный метод правового регулирования банковского права, объединяющий в себе некоторые характерные черты диспозитивного и публично-правового метода и является вторичным по отношению к ним.

Но выделение такого метода кажется не совсем оправданными в связи с тем, что общественные отношения не могут одновременно регулироваться противоположными по своей природе приемами и способами, поскольку теряется единство правового регулирования.

Применение в банковском праве двух противоположных по своей природе и содержанию методов правового регулирования не позволяют признать банковское право отраслью права.

Учитывая вышеизложенное, применяя термин «банковское право», мы можем понимать под ним область науки или правовую дисциплину, а не саму отрасль права. Таким образом, изучать и разрабатывать банковское право могут различные правовые науки. При этом каждая из юридических наук, в частности наука финансового права, ориентируясь на границы своей области права, должна выделять свой спектр изучение банковского права.

Итак, можно говорить не о существовании банковского права как самостоятельной отрасли права, а только о существовании банковского законодательства как отрасли законодательства. Таким образом, отрасль законодательства представляет собой совокупность юридических форм, в которых находят свое выражение и закрепление, определенные нормы права. Ведь правовая форма определенного вида общественных отношений конструируется на их содержании, поэтому в это понятие включаются нормы и институты различных отраслей права.

Следовательно, банковское право не может существовать и развиваться как отрасль права.