Особенности факторинга и его отличия от других институтов

Содержание

Аннотация

Введение

1. Особенности факторинга и его отличия от других институтов

2. Факторинг - на стыке банковского и гражданского права

3. Отдельные аспекты практики факторинга

Заключение

Литература

Аннотация

Курсовая работа посвящена сравнительному исследованию правового института факторинга в России и Франции. Кратко рассмотрены генезис современного факторинга, его отличительные черты. Изучены российское и французское банковское и гражданское законодательство, акты Европейского Союза применительно к Франции и международно-правовые акты, а также судебная практика. Раскрыты основные проблемы, внесены предложения.

Введение

Немного истории. Факторинг представляет собой сравнительно новый правовой и финансовый институт не только для России, но и для многих других стран. Так, во Франции он стал активно внедряться в 60-е годы XX в. В нашей стране впервые, как утверждается, банковские факторинговые операции стали применяться в Ленинграде в 1989 г², т.е. всего приблизительно двумя десятками лет позже, чем во Франции.

При этом факторинг является одним из примеров того, как институт, возникший в одной правовой семье, довольно легко адаптируется к другой правовой семье, находит там свое место и органично развивается. Первоначально факторинг зародился в Англии. Некоторые авторы³ утверждают, что факторинг возник около 1400 г., и уже тогда он использовался для финансирования банками торговых операций. Правда, в те далекие времена схема факторинга несколько отличалась от современной, которая будет рассмотрена чуть позже. В ранний период развития рассматриваемого института фактор, в качестве которого действовал банк, брал в свое владение товар, выплачивая аванс его производителю (остаток цены товара, за исключением комиссионных, уплачивался после получения денег от покупателя), выдавал кредит покупателю этого же товара и страховал риск невозвращения кредита покупателем. Таким образом, в тот период фактор, т.е., как правило, банк, финансировал и товаропроизводителя, и покупателя, да еще и получая во владение товар, что объяснялось потребностью в обеспечении обязательств перед ним, выполнял функции фактического поставщика товара, превратившись в звено между производителем и оптовым покупателем. В результате этого факторы постепенно превратились в мощных монополистов.

Закон, принятый английским парламентом в 1696 г., несколько ограничил монопольные возможности факторов. В то же время развитие крупных торговых компаний, обладавших ресурсами для выстраивания собственной системы продаж, самостоятельно формировало каналы сбыта, с учётом потребностей и покупательной способности своих клиентов. Это привело к тому, что факторинг в его прежнем качестве оказался ненужным таким компаниям. Поэтому период до XVIII в. представляет собой скорее предысторию современного факторинга. Позже институт, именуемый факторингом, возникает в Англии, а затем и в других странах англосаксонского права, но его содержание определенным образом изменилось по сравнению с периодом его предыстории. Как отмечается в Пояснительной записке к Оттавской конвенции о международном факторинге 1988 г., несмотря на то что начало факторинга уходит глубоко в историю, "только после Первой мировой войны его характерные черты в полной мере прояснились".

факторинг россия франция правовой

Особенности факторинга и его отличия от других институтов

Как и раньше, факторинг предполагает наличие трех заинтересованных участников: во-первых, банка или иной кредитной организации (фактора), во-вторых, продавца, совершающего регулярные торговые сделки на условии полной или частичной отсрочки платежа (клиента), в-третьих, покупателя, приобретающего товар с условием отсрочки уплаты покупной цены полностью или частично (дебитора). Однако, в отличие от периода предыстории факторинга, в нынешнее время фактор никакого отношения к продаваемому товару не имеет, а также в рамках факторинга не кредитует покупателя для приобретения товара, поставляемого клиентом фактора. По сути, фактор в качестве актива приобретает дебиторскую задолженность, образовавшуюся у его клиента в результате отсрочки платежа покупателем товара. Для компании-продавца факторинг является не зависящим от текущей кредитоспособности такой компании или от ее прошлых показателей источником финансирования оборота. Для банка или иной кредитной организации факторинг выступает в качестве одного из способов получения отдачи от использования временно свободных денежных средств в тех случаях, когда предоставление кредитов может выглядеть слишком рискованным.

Факторинг отличается от кредитования тем, что получение займа и его величина обусловлены текущим финансовым положением заинтересованной в нем организации, кредитной историей, наличием соответствующего обеспечения и пр., а для получения денег при факторинге необходимо лишь наличие дебиторской задолженности. Кроме того, деньги, полученные клиентом от фактора, вообще не являются займом, но финансированием, обеспеченным активом, в качестве которого выступает дебиторская задолженность. Суды справедливо указывают на эту особенность факторинга, отличающую его от кредитования. Так, в России в Постановлении Девятого арбитражного апелляционного суда № 09АП-15605/2010-ГК (резолютивная часть объявлена 20 июля 2010 г., в полном объеме изготовлено 27 августа 2010 г.) по делу № А40-130634/09-30-972 отмечено: "Суд первой инстанции правильно указал, что договор факторинга является регрессным, то есть фактор не покупает денежные требования к дебитору у клиента, а получает их в обеспечение исполнения обязательств по возврату сумм финансирования", и, "таким образом, предоставление финансирования является срочным и возвратным"⁵. Российский Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в Постановлении № Ф07-9166/2010 от 25 октября 2010 г. (заседание состоялось 21 октября 2010 г.) по делу № А05-464/2010 установил, что "у общества не возникли перед банками долговые обязательства в связи с заключением договоров факторинга"., "а полученные обществом от банков средства не являются займом (кредитом)"⁶. Во Франции Государственный совет (высшая инстанция в системе административных судов) в решении № 7/8SSR от 5 июня 1989 г. по делу № 96641 постановил, что "кредитные операции". "имеют иную природу, нежели факторинговые операции"⁷. Обратим внимание на то, что российский Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа и французский Государственный совет рассматривали споры налоговых органов соответствующих стран с кредитными организациями и пришли к выводу, согласно которому разная правовая природа финансирования при факторинге и займа влечет за собой и различия в режимах налогообложения (в том числе, по налогам на добавленную стоимость и на прибыль юридических лиц) при совершении той или другой операции. Вместе с тем факторинг связывает три стороны, каждая из которых имеет свои собственные интересы, а в договоре займа участвуют, как правило, только две стороны (даже если есть поручители, они не выступают в качестве самостоятельной стороны в таких отношениях со своими собственными интересами).

Средства, полученные в результате факторинга, как и займы, используются предпринимателями и компаниями, являющимися клиентами банков и иных кредитных организаций, для поддержания баланса наличности. Баланс наличности при использовании факторинга можно рассчитать по уже давно предложенной формуле:

где "СВ" - "баланс наличности", "/" "комиссионные, а также другие расходы, определяющие цену услуг по факторингу", "wCF" - "отток финансовых средств за установленный отрезок времени", "г" - "норма прибыли, полученной компанией".

Имеются и другие инструменты для достижения той же цели, т.е. поддержания баланса наличности. Среди них ссуды под учет полностью или частично неоплаченных счетов-фактур (invoice discounting), что короче называют дисконтированием счетов, и форфейтинг (forfaiting). Форфейтинг представляет собой операцию по приобретению финансовым агентом коммерческого обязательства покупателя (импортера) перед продавцом (экспортером). Операция является специфической формой кредитования торговых операций. Основное условие форфейтинга состоит в том, что все риски по долговому обязательству переходят к финансовому агенту без права оборота на продавца обязательства. Покупаемый финансовым агентом актив может быть в форме векселя, гарантийного письма, расписки с обязательством уплатить некую сумму денег, заемного договора и пр. Но, как бы то ни было, обязательство, приобретаемое финансовым агентом, должно быть бесспорным, безусловным, могущим быть переданным (цедированным) и позволяющим потребовать уплаты установленной суммы без задержки по достижении определенного срока. Поэтому основными ценными бумагами при форфейтинге являются простой и переводной векселя.

Таким образом, очевидно, что характер взаимоотношений между продавцом (поставщиком), дебитором и финансовым агентом при факторинге и форфейтинге различен: форфейтинг представляет собой финансовую операцию, основывающуюся на имеющейся сделке между продавцом и покупателем, в то время как факторинг сам по себе является самостоятельной сделкой, при которой вследствие заключения договора между кредитной организацией-фактором и ее клиентом-поставщиком складываются трехсторонние отношения с участием не только их, но также и покупателя-дебитора. В то же время в форфейтинге кредитная организация-форфейтор, как правило, взаимодействует не непосредственно с дебитором (покупателем-импортером), а с предоставившим дебитору аваль (т.е. гарантию оплаты в его векселя) банком, через который производится платеж по векселю при наступлении срока. К форфейтингу в основном прибегают при внешнеэкономических сделках, причем главным образом при осуществлении экспорта в страны с переходной экономикой или растущими рынками.

Форфейтинг - довольно новый финансовый институт (в русском языке используется русская транскрипция этого термина). Судя по написанию, русским языком данный термин заимствован из английского языка. По и в последнем это слово иностранного происхождения (как, впрочем, и в немецком Forfaitung) и является производным от французского "forfait" "подряд", "поставка", "заранее обусловленная оплата" ("vente a forfait" "продажа по заранее обусловленной цене"), а аналогом английского слова "forfaiting" выступает французский термин "affactiirage a forfait". По-видимому, это связано с тем, что первоначально форфейтинг зародился и применялся в Швейцарии. Не случайно именно там в 1978 г. появилась и первая ассоциация форфей-горов Объединение форфейтинговых институтов в Швейцарии (Vcrcinigung von forfaitierenden Instituten in der Schweiz). при непосредственной и существенной финансовой поддержке которого в 1999 г. образовалась Международная форфейтинговая ассоциация. В силу того что упомянутый институт, как уже говорилось, появился сравнительно недавно, вплоть до конца XX в. слово "forfaiting" не попадало ни в общелексические⁹, ни в специализированные¹⁰ словари английского языка.

Что касается дисконтирования счетов (invoice discounting), то его иногда неверно отождествляют с факторингом". Определенное сходство между факторингом и дисконтированием счетов есть: и в том, и в другом случае кредитная организация покупает активы продавца в виде дебиторской задолженности, однако на этом общность черт между ними и заканчивается. При дисконтировании счетов финансирование кредитной организацией предоставляется не на каждую поставку отдельно (как при факторинге), а на сальдо (т.е. текущую неоплаченную сумму) всех поставок (поэтому и оценка условий финансирования ведется по всему портфелю задолженности, и устанавливается единая доля финансирования по всем счетам-фактурам, не превышающая 70% от суммы переданных накладных), причем концентрация каждого дебитора обычно не превышает 15% в портфеле дебиторской задолженности. Кредитная организация, занимающаяся дисконтированием счетов, не производит мониторинг, проверку поставок, административное управление дебиторской задолженностью, а оплата от дебиторов поступает не кредитной организации, а на счета ее клиента, в качестве которого выступает продавец (поставщик), и уже с этих счетов безакцептно списывается в пользу кредитной организации (в силу этого имеется риск утраты возможности списания средств, если клиент откроет другой счет для получения денег от дебитора). Факторинг же предполагает прямо противоположное: каждая сделка между продавцом и покупателем проверяется кредитной организацией-фактором, оценивается платежеспособность покупателя (впрочем, оцениваются также и возможности продавца по осуществлению поставок, проведению работ и оказанию услуг в соответствии с контрактом), кредитной организации передаются подлинники счетов-фактур, непосредственно на ее же счета поступают и средства при погашении дебиторской задолженности.

Таким образом, если факторинг - это специфическая сделка, которая хотя и заключается между двумя сторонами, но фактически приводит к установлению трехсторонних отношений, то дисконтирование счетов - это особого рода заем, условия которого зависят во многом от общего финансового состояния клиента, доверия к нему со стороны кредитной организации, а сделки между клиентом (продавцом) и дебиторами (покупателями) играют роль лишь дополнительного обеспечения возвращения займа, и трехсторонние отношения при дисконтировании счетов не возникают.

Итак, не всякое финансирование коммерческих организаций, в той или иной степени связанное с дебиторской задолженностью, являсгся факторингом, и в то же время не всякая уступка требования (цессия) может считаться факторингом. Тем не менее, как справедливо отметил Н.А. Суханов, на отношения, вытекающие из договора финансирования под уступку денежного требования, распространяются общие правила об уступке требования в части, не противоречащей специальным предписаниям о таком договоре¹². Например, ст.828 Гражданского кодекса Российской Федерации^|3 (ГК РФ) устанавливает одно из отличий договора финансирования под уступку денежного требования от цессии. Если в соответствии с условиями договора переход прав кредитора к другому лицу является недействительным (согласно и.2 ст.382 ГК РФ), то в соответствии с п.1 ст.828 уступка финансовому агенту денежного требования будет действительной и при наличии в договоре, на котором основаны требования, уступленные финансовому агенту, соглашения между клиентом и должником о ее запрете или ограничении. Следовательно, наличие условия о запрете уступки денежного требования не освобождает должника от обязанности совершить платеж финансовому агенту. В то же время совершение клиентом уступки денежного требования в нарушение существующего запрета влечет ответственность клиента перед должником (п.2 ст.828). При этом требования, которые должник мог бы предъявить клиенту в связи с нарушением последним соглашения о запрете или об ограничении уступки требования, не имеют силы в отношении финансового агента (ст.832 ГК РФ).

Факторинг как финансовый институт регулируется особым видом договора, отражающим и учитывающим указанные особенности. Хотя, казалось бы, сущность факторинга позволяет использовать его в рыночных условиях в любой стране, однако на практике, как уже отмечалось вплоть до XX в. ареал применения данного института ограничивался странами англосаксонской правовой семьи. И все же универсальность института факторинга позволила ему легко перешагнуть границы распространения англосаксонской правовой семьи, когда для этого созрели надлежащие условия. Собственно, так произошло во Франции в 60-е годы XX столетия, когда факторинг стал внедряться в практику первоначально без достаточно хорошо проработанной законодательной основы. На первых порах для установления характерных для факторинга отношения между поставщиком, покупателем и кредитной организацией применялись два известных французскому гражданскому праву института замен; лиц в обязательстве (суброгация) и уступка прав) требования (цессия). Однако по мере расширен™ и углубления фактического использования факторинга этого оказалось недостаточно, поэтому! начале 70-х годов XX в. приступают к принята нормативных правовых актов, непосредственно посвященных факторингу, поскольку без адекватного правового регулирования ни один и петиту! нормально существовать и развиваться не в со стоянии.