Тема 1. Понятие предприятия и особенности его правового положения применительно к различным организационно-правовым формам юридического лица

Н.М. Голованов, И.Д. Маркелова

«КОРПОРАТИВНОЕ ПРАВО»

Учебное пособие

Специальность 030501 -Юриспруденция

 

Санкт - Петербург

Г.

УДК

ББК

Утверждено редакционно-издательским советом СПбГИЭУ в качестве учебного пособия по специальности 021100

Рецензенты:

 

Предлагаемое пособие включает в себя темы, изучаемые студентами в рамках учебной дисциплины «Корпоративное право». По своему содержанию пособие соответствует государственному стандарту высшего профессионального образования по специальности «Юриспруденция».

Материалы пособия базируются на законодательстве, действующем по состоянию на 1 ноября 2011 года. В пособии изложены вопросы, касающиеся управления акционерными обществами, обществами с ограниченной и дополнительной ответственностью, хозяйственными товариществами, производственными кооперативами и унитарными предприятиями. Пособие является дополнительным источником для повторения лекционных материалов, подготовки к семинарским и практическим занятиям, курсовым зачетам и экзаменам. Пособие рассчитано на студентов юридических факультетов.

© СПбГИЭУ, 2011

СОДЕРЖАНИЕ

Введение……………………………………………………………….8

Раздел 1. Общие вопросы управления предприятиями

различных организационно-правовых форм………………….......9

Тема 1. Понятие предприятия и особенности его

правового положения применительно к

различным организационно-правовым формам

юридического лица…………………………………………………...9

1.1 Понятие предприятия…………………………………………….9

1.2. Акционерное общество………………………………………....10

1.3. Общество с ограниченной ответственностью…………………13

1.4. Общество с дополнительной ответственностью………………16

1.5. Полное товарищество……………………………………………17

1.6. Товарищество на вере……………………………………………19

1.7. Производственный кооператив…………………………………21

1.8. Государственные и муниципальные унитарные

предприятия………………………………………………………….22

Тема 2. Правовое регулирование управления

акционерным обществом……………………………………………27

2.1. Модель управления акционерным обществом,

принятая российским законодателем………………………………27

2.2. Исполнительный орган акционерного общества……………..34

2.3. Общее собрание участников акционерного общества……….43

Тема 3. Правовое регулирование управления обществом

с ограниченной и дополнительной ответственностью……………48

3.1. Органы управления общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью и их компетенция……………………………………….48

3.2. Выход или исключение участников из состава

общества с ограниченной ответственностью……………………...54

Тема 4. Правовое регулирование управления

производственным кооперативом…………………………………..57

4.1. Органы управления производственного кооператива………..57

4.2. Права и обязанности членов производственного

кооператива………………………………………………………….59

Тема 5. Правовое регулирование управления

унитарным предприятием…………………………………………..62

5.1. Права собственника имущества унитарного предприятия…..62

5.2. Полномочия руководителя унитарного предприятия

и его ответственность……………………………………………….65

5.3. Порядок совершения сделок с заинтересованностью,

крупных сделок и заимствований денежных средств…………….67

Тема 6. Роль юридической службы в управлении

предприятием……………………………………………………….70

6.1. Понятие и содержание правовой работы на предприятии…..70

6.2. Правовое положение юридической службы

предприятия........................................................................................72

6.3. Организация и ведение договорной работы………………….79

6.4. Организация и ведение претензионной и исковой

работы………………………………………………………………..80

Раздел 2. Специальные вопросы управления предприятиями…..83

Тема 7. Правовые формы реализации управленческих

решений в отношении эмиссии и конвертации акций……………83

7.1. Виды акций и права, предоставляемые ими……………………83

7.2. Процедура эмиссии акций………………………………………86

7.3. Порядок конвертации акций……………………………………90

Тема 8. Права и обязанности должностных лиц

хозяйственных обществ при заключении отдельных видов

сделок…………………………………………………………………94

8.1. Понятие крупной сделки………………………………………..94

8.2. Особенности совершения крупных сделок……………………98

8.3. Последствия совершения крупной сделки с нарушением законодательства…………………………………………………….109

8.4. Порядок совершения сделок с заинтересованностью………..112

8.5. Последствия совершения сделки с заинтересованностью

с нарушением законодательства……………………………………124

Тема 9. Доверительное управление предприятием………………127

9.1. Общая характеристика договора доверительного

управления…………………………………………………………...127

9.2. Права и обязанности участников договора……………………131

9.3. Ответственность доверительного управляющего…………….134

9.4. Прекращение договора доверительного управления………...136

Тема 10. Особенности управления предприятиями при

осуществлении процедур банкротства………………………..……138

10.1 Правовой статус временного управляющего при осуществлении процедуры наблюдения………………………………………..…....138

10.2 Правовой статус административного управляющего при осуществлении процедуры финансового оздоровления………….140

10.3 Правовой статус внешнего управляющего при

осуществлении процедуры внешнего управления………………..143

10.4. Правовой статус конкурсного управляющего

при осуществлении процедуры конкурсного производства……..145

Тема 11. Действия органов управления предприятия в

условиях угрозы неправомерного захвата собственности………148

11.1. Понятие корпоративного конфликта……………………….148

11.2. Основные технологии захвата предприятия……………….152

11.3. Методика защиты от корпоративных захватов…………….160

11.4. Недостатки действующего законодательства,

используемые рейдерами………………………………………….172

11.5. Правовое регулирование ответственности за рейдерские захваты…………………………………………………………..…177

Заключение………………………………………………………...187

Список литературы………………………………………………..188

ВВЕДЕНИЕ

Учебное пособие «Корпоративное право» освещает темы, предусмотренные рабочей программой одноименной учебной дисциплины, составленной на основе Государственного образовательного стандарта высшего профессионального образования к содержанию и уровню подготовки выпускника специальности 030501 «Юриспруденция». Указанная дисциплина относится к циклу дисциплин специализации и логично увязана с такими юридическими дисциплинами, как «Гражданское право», «Российское предпринимательское право», «Коммерческое право», «Трудовое право», «Административное право», «Правовое регулирование рынка ценных бумаг», «Правовое регулирование банкротства и внешнего управления предприятием» и другими.

Целью дисциплины является изучение студентами особенностей правового регулирования отношений, возникающих в процессе управления предприятием как имущественным комплексом и как коммерческим юридическим лицом, выработка умений принимать юридически обоснованные управленческие решения; защищать права и законные интересы субъектов предпринимательской деятельности.

Формированию названных знаний и умений посвящено настоящее учебное пособие.

 

РАЗДЕЛ 1. ОБЩИЕ ВОПРОСЫ УПРАВЛЕНИЯ ПРЕДПРИЯТИЯМИ РАЗЛИЧНЫХ ОРГАНИЗАЦИОННО-ПРАВОВЫХ ФОРМ

Тема 1. Понятие предприятия и особенности его правового положения применительно к различным организационно-правовым формам юридического лица

Понятие предприятия. Акционерное общество. Общество с ограниченной ответственностью. Общество с дополнительной ответственностью. Полное товарищество. Товарищество на вере. Производственный кооператив. Государственные и муниципальные унитарные предприятия

Понятие предприятия

Термин предприятие используется Гражданским кодексом РФ в двух значениях:

1) как организационно-правовая форма юридического лица – унитарное предприятие (ст.113 ГК);

2) как объект недвижимости - имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности (ст.132 ГК).

Унитарное предприятие как организационно-правовая форма юридического лица используется только применительно к государственным и муниципальным предприятиям. Правовое положение государственных и муниципальных унитарных предприятий определяется Гражданским кодексом и Законом о государственных и муниципальных унитарных предприятиях.

Предприятие как имущественный комплекс включает все виды имущества, предназначенного для его деятельности, включая земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания), и другие исключительные права, если иное не предусмотрено законом или договором.

Поскольку предпринимательскую деятельность осуществляют хозяйственные общества, товарищества, производственные кооперативы, постольку к их имуществу термин предприятие применим в полной мере. Правовое положение названных субъектов определяет Гражданский кодекс и специальные законы.

Акционерное общество

В соответствии с Федеральным законом «Об акционерных обществах» от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ акционерное общество (АО) – это коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, образованная одним или несколькими лицами, не отвечающими по ее обязательствам и несущими риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций.

Акционерные общества подразделяются на открытые (ОАО) и закрытые (ЗАО). Открытые АО вправе продавать акции всем желающим, закрытые вправе распределять акции только между учредителями или иным заранее определенным кругом лиц.

В открытом обществе не допускается установление преимущественного права общества или его акционера на приобретение акций, отчуждаемых акционерами этого общества.

Это обязывает к публичному ведению дел. Последнее состоит в обязательной ежегодной открытой публикации годового отчета, бухгалтерского баланса и счета прибылей и убытков, подтвержденных независимым аудитором.

Акционеры закрытого общества пользуются преимущественным правом приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, по цене предложения третьему лицу пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления данного права. Уставом закрытого общества может быть предусмотрено преимущественное право приобретения обществом акций, продаваемых его акционерами, если акционеры не использовали свое преимущественное право приобретения акций.

В случае, если акционеры общества (и/или общество) не воспользовались преимущественным правом приобретения предлагаемых для продажи акций в течение двух месяцев со дня соответствующего извещения, если более короткий срок не предусмотрен уставом общества, акции могут быть проданы третьему лицу. Срок осуществления преимущественного права должен быть не менее 10 дней. Срок осуществления преимущественного права прекращается, если до его истечения от всех акционеров получены письменные заявления об использовании или отказе от использования преимущественного права.

Если указанный порядок нарушен, то любой акционер (или общество) вправе в течение трех месяцев с момента, когда он узнал, либо должен был узнать о допущенном нарушении, потребовать в судебном порядке перевода на себя прав и обязанностей покупателя. Уступка указанного преимущественного права не допускается.

Количественный состав ОАО не ограничивается. В ЗАО может состоять не более 50 участников.

Минимальный размер уставного капитала ОАО должен быть не менее 1000 МРОТ,ЗАО - 100 МРОТ.

Закон требует оплатить первые 50% акций в течение трех месяцев с момента государственной регистрации общества. Остальные 50% акций должны быть оплачены в течение года.

Если по окончании второго или каждого последующего финансового года стоимость чистых активов АО окажется меньше уставного капитала, общество обязано объявить об уменьшении своего уставного капитала и зарегистрировать его уменьшение в установленном порядке. Если стоимость указанных активов общества становится меньше 1000 МРОТ для ОАО и 100 МРОТ для ЗАО, общество подлежит ликвидации.

Устав АО является его единственным учредительным документом (п.3 ст.98 ГК). Заключаемый же учредителями договор, определяющий порядок осуществления ими деятельности по созданию общества (п.1 ст.98 ГК), по своей юридической природе является не учредительным, а договором о совместной деятельности (п.1 ст.1041 ГК). В момент регистрации АО как юридического лица этот договор прекращается и поэтому не может определять статус созданного с его помощью общества

В уставе АО наряду с общими сведениями, которые необходимо указывать в учредительных документах всякого юридического лица должны содержаться условия о категориях выпускаемых акций, их количестве и номинальной стоимости; о размере уставного капитала общества; о правах акционеров; о составе и компетенции органов управления обществом и порядке принятия ими решений, в том числе о вопросах, решение по которым принимается единогласно или квалифицированным большинством голосов. В уставе АО должны также содержаться иные сведения, предусмотренные законом об АО (п.3 ст.98ГК; п.3 ст.11 Закона об АО).

Если в уставном капитале общества определенная доля принадлежит государству (муниципальному образованию), то устав общества должен содержать сведения об использовании в отношении общества специального права на участие государства (муниципального образования) в управлении АО («Золотая акция») (ст.11 Закона об АО). Внесение в устав общества сведений о «Золотой акции» или об исключении из него этих сведений осуществляется на основании соответственно решения Правительства РФ, органа государственной власти субъекта РФ или органа местного самоуправления.

В АО с числом участников более 50 обязательно создается наблюдательный совет (совет директоров) как постоянно действующий орган акционеров, контролирующий управляющих (директоров) общества.

Общее собрание акционеров имеет исключительную компетенцию, определенную законом. Общее собрание не вправе рассматривать и принимать решения по вопросам, прямо не отнесенным законом к его компетенции.

Наблюдательный совет (совет директоров) общества тоже имеет исключительную компетенцию, определяемую законом и уставом общества.

Исполнительный орган АО может быть единоличным (директор, генеральный директор), либо коллегиальным (правление, дирекция). Однако единоличный орган должен быть у общества всегда, а коллегиальный - в случаях, предусмотренных уставом. По решению общего собрания, полномочия исполнительного органа могут быть переданы наемному управляющему (индивидуальному предпринимателю или коммерческой организации).

В обществе должен вестись реестр акционеров. В реестре должны фиксироваться и все сделки акционеров по отчуждению (приобретению) акций общества.

Участники АО обладают всеми правами участников обществ и товариществ, предусмотренными п.1 ст.67 ГК. Важным правом акционера является право требования аудиторской проверки деятельности АО. В соответствии с п.5 ст.103 ГК, аудиторская проверка деятельности АО, в том числе и не обязанного публиковать для всеобщего сведения отчетные документы, должна быть проведена во всякое время по требованию акционеров, совокупная доля которых в уставном капитале составляет 10 или более процентов. Владельцы привилегированных акций общества (по которым общество гарантирует получение заранее определенного дивиденда), по общему правилу, не имеют права голоса на общем собрании (за исключением случаев, предусмотренных п.3-5 ст.32 Закона об АО, когда у них право голоса появляется).

Акционеры несут обязанность лишь по оплате приобретенных ими акций общества.

При слиянии и присоединении двух или нескольких АО между ними необходимо заключение соответствующего гражданско-правового договора, который определяет порядок конвертации (обмена) акций каждого общества в акции нового или другого общества.

При разделении и выделении принимается решение общего собрания реорганизуемого таким образом общества о порядке конвертации его акций в акции создаваемых обществ (ст.15-19 Закона об АО).

АО может преобразоваться в ООО или ОДО, в производственный кооператив либо некоммерческое партнерство (п.2 ст.104 ГК, п.1 ст.20 Закона об АО), но не в товарищество.