Мегаобучалка Главная | О нас | Обратная связь  


Дуализм частного права в континентальных правовых системах




 

Континентальная, или романо-германская, система права является результатом творче-ского развития римского частного права европейскими учеными, главным образом в универси-тетах. В процессе такого развития Европа перешла от непосредственного применения норм римского права (правда, подвергнутых существенной модернизации) к созданию национальных гражданско-правовых систем. В настоящее время гражданское право развивается в рамках отдельных государств, которые хотя и следуют в основном прежним традициям, но творят гражданское право исходя из своих особенностей.

Что же касается римского права (в том числе модернизированного), то оно прямо не применяется ни в одной стране. Однако степень его влияния на правовую жизнь столь велика, что оно на деле сохранило свой авторитет. Все основные понятия континентального гражданского права являются римскими, а многие институты регламентируются так же, как и две тысячи лет назад в Риме. В основе обучения также лежит римское право.

Для континентального права характерно четкое деление права на частное и публичное. Несмотря на множество существующих концепций, объясняющих такое деление, можно с уверенностью сказать, что в основе его лежат различные интересы, которым служат частное и публичное право (эта концепция господствует со времен римского права). Частное (гражданское) право служит интересам отдельных лиц, которые равны между собой в правах. Правда, современное гражданское право допускает предоставление некоторых преимуществ более слабой в экономическом смысле стороне гражданско-правовых отношений (например потребителю). Однако такие преимущества – лишь способ обеспечения равноправия на практике. В свою очередь, публичное право служит интересам целого общества и его основного представителя – государства. Оно основано на подчинении одной стороны отношения другой. Впрочем, в последнее время в рамках континентального права появляется все больше таких подразделений, в которых нормы частного и публичного права тесно переплетены. Однако в основном это деление сохраняется.

Что же касается подразделения континентального частного права на гражданское и торговое, то оно потеряло прежнее значение. И хотя отдельные торговые кодексы (рассчитанные на отношения между предпринимателями) продолжают сохраняться во многих государствах Европы, все больше стран идет по пути отражения специфики отношений между коммерсантами (вступающими в гражданско-правовые отношения с целью извлечения прибыли) в рамках общегражданского законодательства. Это можно объяснить усложнением коммерческой деятельности, которая все больше регламентируется отдельными законами (о юридических лицах, о биржах и биржевой торговле, об отдельных видах договоров). Тем самым уменьшается удельный вес норм, которые могут быть сосредоточены в торговых кодексах, и сохранение последних теряет свой смысл.

В рамках континентального права они могут быть выделены в зависимости от того, законодательство какой страны – Франции или Германии – берется за основу. В ХIХ в. и в первой половине XX в. европейские страны при создании собственного гражданского законодательства следовали либо французской модели, воплощенной в Гражданском кодексе Франции 1804 г. (Кодекс Наполеона), либо германской, положенной в основу Германского гражданского уложения 1896 г. Соответственно образовались группы романского и германского гражданского права. Разумеется, кодексы только отражали результаты развития доктрины различных государств, а не формировали ее.

При этом система гражданского права романской группы (Кодекса Наполеона) считалась заимствованной из Институций, простейшего учебника по римскому праву, составляющего часть Кодификации Юстиниана (Corpus luris Civilis). Эта система, называемая институционной, если отвлечься от ее несущественных особенностей, предполагала группировку гражданско-правовых норм по следующим разделам: 1) «лица» (т.е. субъекты права); 2) «вещи» (объекты права) и соответственно вещные права; 3) «иски» и соответствующие искам обязательства. Но постепенно она подверглась модификациям. В частности, из нее были удалены нормы гражданского процесса и появились общие положения и иные разделы.

Система германской группы опиралась на Дигесты (Пандекты) Кодификации Юстиниана
(а потому получила название пандектной) и изначально предполагала разделение норм мате-риального и процессуального частного права (последние рассматривались отдельно). При этом все материальные нормы подразделялись на те, которые касаются любых институтов гражданского права (они образовывали так называемую Общую часть, включающую общие положения, нормы о субъектах права, объектах прав и самих правах, в том числе об осуществлении и защите последних), и посвященные отдельным институтам – вещному, обязательственному, семейному и наследственному праву (Особенная часть). Германская система также в дальнейшем была модер-низирована.Пандектная гражданско-правовая система – традиционная для российского права система построения кодексов, в которой сначала следуют общие положения, относящиеся ко всему кодексу, а затем особенные положения, сформированные в разделы, главы, статьи и пункты.

Пандектная система при ее создании в юридико-техническом смысле была выше институционной. Достаточно указать на такой используемый ею прием, как разделение Общей и Особенной частей. Однако в дальнейшем институционная и пандектная системы развивались и сближались, и сейчас уже трудно говорить о них как о самостоятельных системах. Они составляют лишь две основные подсистемы единого континентального права. Это тем более верно в современных условиях активно развивающейся европейской интеграции

Романо-германская (континентальная) гражданско-правовая система – система, сформированная под влиянием римского права, характеризующаяся делением права на частное и публичное, кодификацией гражданского права, характеризуется следующими чертами:

1) это система, сформированная под влиянием римской правовой традиции, римского права;

2) в основе ее деление права на частное и публичное;

3) гражданское право в странах романо-германской системы кодифицировано – имеются гражданские кодексы.

Гражданские кодексы отличаются стабильностью, что видно уже из следующего хронологического ряда:

Австрия – Общее гражданское уложение – 1811 г.;

Бельгия – ГК 1830 г.;

Германия – ГК 1896 г.;

Греция – ГК 1946 г.;

Испания – ГК 1889 г. (в редакции 1973 г.);

Италия – ГК 1942 г.;

Франция – ГК 1804 г.;

Швейцария – ГК 1907 г.;

Япония – ГК 1898 г.

Для романо-германской (континентальной) гражданско-правовой системы определяющим является соотношение частного и публичного права. Это не формально юридическая дань римскому праву, в котором термин ius civile имел значение и собственно “гражданское право” и “частное право”. Деление права на частное и публичное выражает традицию римского права.
В Дигестах или Пандектах Юстиниана говорится: “Изучение права распадается на две части: публичное и частное право” (§ 2. Титул 1 “О правосудии и праве” книги 1). Это разделение права сохраняет свою доктринальную, теоретическую ценность. Это разделение позволило практически систематизировать и кодифицировать гражданское законодательство, создать последний ГК РФ, по-новому урегулировать систему коммерческих отношений (применительно к условиям открытого рынка).

И.А. Покровский писал, что публичное право есть система юридической централизации отношений, а гражданское право, наоборот, “система юридической децентрализации... публич-ное ... область власти и подчинения”, а гражданское – “область свободы и частной инициативы”[24].

Многие юристы подчеркивали, что частное право служит частной пользе, во главу угла ставили характер интереса (работы Иеринга, Савиньи и др.).

Действительно, сферы частного и публичного права разделены, но элементы публичного есть в частном. Так, гражданские права должны защищаться не в ущерб правам других лиц, не в ущерб общественным интересам. Назначение гражданского права не только в защите прав граждан, отдельных субъектов права, но и в защите общественного интереса.

Общественный интерес в сфере гражданско-правовых отношений заключается прежде всего в их законности. Есть и другие аспекты защиты общественного интереса в гражданском праве: защита права социально слабого субъекта (не способного самостоятельно защитить насущное гражданское право, например, ребенка) есть в то же время защита общественного интереса (заинтересованность общества в защите социальной справедливости, поддержке атмосферы солидарности на основе позитивного права, пресечения недобросовестности, хотя бы и направленной против частного лица).

Пожертвования учреждениям культуры, науки, здравоохранения, социальной защиты, фондам, музеям, общественным организациям, наконец, просто государству (ст. 582 ГК РФ) – право, защита которого может прямо затрагивать общественный интерес.

Признание сделки, совершенной под влиянием обмана, насилия, угрозы, сделки, прикрывающей мошенничество, недействительной, тоже есть защита общественного интереса, хотя бы потерпевшей стороной выступало и частное лицо.

Это не значит, что происходит некая “публицизация” частного права. Без защиты общественного интереса общество – социальная среда нормальной жизни людей – немыслимо. Важна гармония интересов, их сочетание на основе цивилизованных принципов, которые, в общем, заложены и в гражданском праве.

Выдающаяся роль в гражданско-правовой кодификации принадлежит французской цивилистике, воспринявшей принципы римского права. Французский ГК 1804 г. известен также как Кодекс Наполеона. Находясь на о. Святой Елены, Наполеон писал, что его слава не в том, что он выиграл 40 сражений: “Одно поражение при Ватерлоо затмит в памяти потомства остальные победы. Но что не умрет никогда, что будет жить в веках – это мой гражданский кодекс”. Действительно, скоро уже два столетия Французскому ГК, который лег в основу кодексов стран Европы: Бельгии, Голландии, Испании, Италии, Португалии и др. и стран Латинской Америки.

Французский кодекс следует институционной системе построения:

– Вводный титул;

– Титул (книга) о лицах;

– Титул об имуществах и собственности (ее видоизменениях);

– Титул о наследовании (о способах приобретения наследства).

Германский гражданский кодекс построен не по институционной системе, как французский ГК, а по системе пандектной и имеет следующую структуру:

– общая часть (лица, вещи, юридические сделки, осуществление прав, самозащита);

– часть (книга вторая): обязательственное право (обязательства из договоров, недозволенные действия);

– часть (книга третья): вещное право (владение, право собственности, притязания, основанные на этом праве, право пользования, право преимущественной покупки);

– часть (книга четвертая): семейное право;

– часть (книга пятая): наследственное право.

Германский ГК считается одним из образцовых кодексов.

В отличие от французского, где даются ставшие классическими определения собственности, договора, других цивилистических институтов, в этом кодексе определений нет.

Проект Гражданского кодекса Японии был создан по французскому образцу, самому совер-шенному в то время. В 1890 году этот проект был опубликован и предполагалось, что в 1893 году он вступит в силу. Велась длительная дискуссия о гражданском кодексе, а после того, как появился опубликованный проект германского кодекса, последний был изучен, и в 1897 г. была завершена работа над новым японским ГК, который вступил в силу в 1898 г.

Понятно, что при разработке кодекса учитывались японские традиции. Положение, существо-вавшее до принятия ГК, характеризовалось тем, что с давних времен Япония заимствовала правовые модели Китая и имела относительно полные кодексы, однако неясно, насколько они реально применялись.

Таким образом, на примере Японии можно увидеть, что создание национального законодательства не сводится к выбору образца-эталона. Традиции, национальная почва, задачи общественного развития, оценка эффективности применения законодательства, на смену которого должен прийти новый кодекс, – все это учитывается при его подготовке, изучается и опыт применения зарубежных образцов, а не только тексты зарубежных законодательных актов.

В ряде стран континентальной правовой системы отдельно от гражданского законодательства существует торговое. Торговые уложения имеются в Австрии, Германии. Во Франции, Японии наряду с гражданскими кодексами действуют торговые кодексы. В регулировании отношений в сфере гражданского и торгового права в Швейцарии решающая роль принадлежит Гражданскому кодексу 1907 г. Кроме того, существует как самостоятельный ранее принятый, в 1881 г. Обязательственный кодекс (с последующими изменениями), который содержит значительное число норм, регулирующих торговое право.

Торговый кодекс Испании (1885), подробно регулирующий морскую торговлю, вексельное право, страхование, неоднократно изменялся и дополнялся в дальнейшем. Если учесть к тому же, что это был уже второй торговый кодекс (первый, опубликованный в 1829 г., был подготовлен под влиянием французского торгового кодекса, и в свою очередь послужил образцом для торговых кодексов Коста-Рики и Чили), то становится яснее, откуда единство в основных понятиях гражданского права.

Континентальное право развивалось под определяющим влиянием доктрины права, и прежде всего римского права. При создании его норм научные абстракции, человеческий разум и деятельность ученых играли и играют решающую роль. Большинство жизненных ситуаций рассматривается через призму доктрины и под нее подстраивается. Сущность континентального подхода состоит не в том, чтобы найти в практике и отшлифовать то или иное решение. Главное – выработать общий идеальный принцип, а затем «регулировать» при помощи него общественные отношения.

Соответственно основным источником континентального права являются законы, и среди них главный кодифицированный акт – Гражданский кодекс. Нормы Кодекса (да и в законодательстве в целом) развертываются от общих к частным, от абстрактных к конкретным. Основная задача юриста – подвести конкретный случай под действие той или иной нормы позитивного права. Отдельные законы создаются и применяются как подчиненные Кодексу.

Обычаи как источник права в континентальной системе играют незначительную роль. Основной упор в правовом регулировании сделан на закон. По существу, обычаи сведены к деловым обыкновениям, дополняющим действующее позитивное право.

Прецедентное право в континентальной системе отсутствует. Судебная практика если и признается источником права (что имеет место далеко не во всех странах), то только в узких рамках, применительно к тем отношениям, которые не урегулированы или не полностью урегулированы законом. К тому же существует четкая установка на заполнение при помощи законодательства имеющихся в праве пробелов, с тем чтобы избежать их восполнения на практике.

Правовые установления, относящиеся к лицам, делятся на две части: 1) о физических лицах;
2) о юридических лицах. Применительно к физическим лицам различается правоспособность, как способность иметь права и обязанности, и дееспособность, как способность своими действиями осуществлять права и обязанности. Объем правоспособности у всех равный и определен позитивным правом. Выделяются различные степени дееспособности в зависимости от возраста и состояния здоровья. Объем дееспособности устанавливается позитивным правом.

Континентальное право содержит детально разработанную доктрину юридического лица. Юридическое лицо является абстрактной категорией, которая охватывает все возможные виды юридических лиц. Очень много внимания уделяется сущности и признакам юридического лица (которые закрепляются законом), а также классификации юридических лиц. Перечень этих видов представляет собой стройную систему. Установлены общие для всех юридических лиц правила создания, реорганизации и ликвидации. Возникновение, изменение и прекращение юридического лица производится нормативно-явочным порядком и, как правило, сопровождается государ-ственной регистрацией. Правоспособность юридических лиц, относящихся к коммерческим организациям, является общей.

Все юридические лица подразделяются на союзы (корпорации) и учреждения. К корпорациям относятся различные виды обществ (товариществ) – полное товарищество (в ряде стран полные товарищества юридическими лицами не признаются), коммандитное товарищество, общество с ограниченной ответственностью и акционерное общество. Товарищества (общества) подразде-ляются на виды в зависимости от характера ответственности и участников по долгам корпорации и по иным критериям. В полном товариществе участники отвечают солидарно всем своим иму-ществом. В коммандитном товариществе одни участники (коммандитисты) отвечают в пределах внесенных вкладов, а другие (комплементарии) – солидарно всем своим имуществом. Наконец, ответственность участников общества ограничена внесенным ими вкладом. При этом различие между обществами с ограниченной ответственностью и акционерными обществами строится в зависимости от того, принадлежат ли их участникам вклады (доли, паи) или акции как ценные бумаги. При создании корпораций континентальное законодательство предъявляет очень жесткие требования относительно величины и порядка формирования начального уставного капитала.

К учреждениям относятся различные организации, созданные на основе обособления чужого имущества, передаваемого в должностное управление под условием соблюдения целей учреждения. Учреждения, как правило, действуют в интересах лиц, не являющихся собственниками их имущества, членами и управляющими. Эти лица именуются дестинаторами.
В форме учреждений существуют государственная казна (фиск), государственные предприятия и иные учреждения, религиозные учреждения и благотворительные фонды.

Особенностью континентального подхода является выделение абстрактной категории «вещное право», под которую подведены отдельные разновидности таких прав. Это право фиксирует связь лица с вещью в отвлечении от отношений этого лица с другими лицами. И хотя акцент в правовом регулировании делается все-таки на отдельные вещные права, существуют и общие для всех них нормы.

Вещные права подразделяются на права на свои вещи (к числу которых относится право собственности) и права на чужие вещи – сервитуты, эмфитевзис, права застройки, залога и т.д. Последние различаются в зависимости от способа, широты, интенсивности и иных параметров воздействия на чужую вещь. Поскольку права на чужие вещи обременяют собственника, существует замкнутый перечень (numerus clausus) вещных прав. Это означает, что данные права не могут создаваться произвольно. Но в любом случае содержание вещных прав определяется позитивным правом.

Помимо отдельных разновидностей вещных прав, большое внимание уделяется владению как фактическому состоянию связанности лица с вещью (господству лица над вещью). Владение в рамках континентального права защищается специальными владельческими исками, использова-ние которых возможно при нарушении владения, удовлетворяющего определенным критериям, независимо от вины нарушителя.

Основным вещным правом, естественно, считается право собственности. Именно ему посвя-щена львиная доля норм вещного права. Несмотря на то, что содержание права собственности раскрывается в законодательстве каждой страны по-своему, есть и некоторые общие принципы.

В трактовке права собственности на континенте следуют римским традициям и прежде всего основополагающему принципу: «не может быть двух полных прав собственности на одну вещь». Право собственности едино и неделимо. Невозможна разделенная или двойственная собственность. Специфика же отдельных жизненных ситуаций, не укладывающихся в рамки такого права собственности, может быть отражена либо в создании прав на чужие вещи, либо в закреплении особенностей права собственности, принадлежащего тому или иному субъекту или в отношении того или иного объекта. И хотя в последнее время континентальным правом заимству-ются некоторые конструкции англо-американского права, исходящие из противоположного принципа (например, траст, доверительная собственность), однако они модифицируются таким образом, чтобы не нарушать установившихся традиций (вместо доверительной собственности ведут речь, к примеру, о доверительном управлении чужим имуществом).

Следующий важный принцип, которого придерживается континентальное право, – наибольшая полнота права собственности (plena in repotestas). Разные европейские законода-тельства вкладывают в содержание права собственности различные компоненты (правомочия) – владение, пользование, распоряжение, право на доход и т.п., причем в самых причудливых сочетаниях. Однако непременно подчеркивается, что этими компонентами содержание права собственности не исчерпывается, что все они «осуществляются наиболее исключительным образом», «по усмотрению собственника», «независимо». Тем самым подчеркивается особый характер права собственности, его отличие от других прав, то, что оно всегда шире и независимо по содержанию, если его сравнивать с другими правами, как вещными, так и обязательственными.

Права на чужие вещи (jura in re aliena) разнообразны и объединяются в одну группу лишь исходя из того, что всегда предполагают наличие собственника, вещь которого они обременяют. Собственник, по общему правилу, должен терпеть воздействие на его вещь, однако в последнее время появляется все больше и больше таких вещных прав, которые обязывают собственника совершать те или иные активные действия. В зависимости от того, какие из правомочий собственника оказываются ограниченными, можно выделить следующие права на чужие вещи, предоставляющие их обладателям в отношении чужой вещи возможность: 1) только пользоваться (сервитуты); 2) только распоряжаться (залоговые права); 3) владеть и пользоваться (права некоторых арендаторов, скажем, жилых помещений или земельных участков); 4) владеть, пользоваться и в ограниченных пределах распоряжаться (эмфитевзис, доверительное управление).

Обязательственное право. Ключевую позицию в нем занимает обязательство (obligatio) как универсальная конструкция, рассчитанная на любые частноправовые отношения между лицами. Обязательственное право представляет собой систему норм, рассчитанных на урегулирование отношений между лицами. В рамках обязательства одному лицу принадлежит право требовать от другого лица (iusus in personam) совершения какого-либо действия (предоставления) или воздержания от определенного действия. Сторонами обязательства являются кредитор (тот, кто вправе требовать предоставления) и должник (тот, кто обязан это предоставление дать), предмет обязательства – любой возможный в гражданском праве объект, содержание обязательства – права и обязанности сторон. При этом содержание обязательства зависит не только от позитивного права, но и от воли его сторон.

Существует весьма развитая общая часть обязательственного права, сосредоточивающая нормы, применимые ко всем обязательствам. Особенная часть обязательственного права посвящена отдельным видам обязательств. Обязательства классифицируются прежде всего по основаниям их возникновения. Выделяется несколько главных оснований возникновения обязательств – договор, односторонняя сделка, причинение вреда (деликт), ведение чужих дел без поручения, неосновательное обогащение и закон.

Затем проводится уже более дробное деление в рамках таких оснований, как договор и деликт.

Договор определяется как соглашение двух и более лиц, посредством которого они устанавливают взаимные права и обязанности. Однажды возникнув, договор подлежит строгому исполнению (pacta sunt servanda), в том числе принудительному.

Деликтомпризнается причинение вреда личности или имуществу потерпевшего, не связанное с каким-либо конкретным договором. Ответственность за нарушение договора и за деликт строится по принципу вины, причем установлена презумпция вины причинителя. Однако из общего принципа имеется и ряд исключений.

Деление договоров производится прежде всего по их социально-экономическому содержанию – договоры о передаче имущества в собственность, в пользование, договоры о выполнении работ и оказании услуг, договоры перевозки и страхования и т.п. Отдельным видам договоров предшествует также достаточно полная общая часть, но теперь уже договорного права.

Деликты подразделяются на генеральный и специальные. Генеральный деликт представляет собой общее основание для возмещения любого вреда и включает стандартные правила. Специальные деликты имеют специфику, вызванную особым характером ущерба (вред имущественный с дальнейшим подразделением на вред имуществу и личности и моральный), причинения вреда (например, источником повышенной опасности), вины (ответственности за вину или без вины), личности причинителя вреда (например, если речь идет о государственном служащем) и т.д.

Исключительные права (интеллектуальная собственность) ‑ права на результаты творческой деятельности закрепляются развитым законодательством, созданным на основе международных конвенций – Бернской и Женевской, посвященных авторскому праву, Парижской, созданной для регулирования патентного права, и ряде других. Поэтому особой специфики, связанной именно с континентальной или англо-американской системами, здесь нет. Законодательство стран обеих систем уже почти сто лет строится по одной и той же модели, в основе которой лежат указанные выше конвенции.

Можно отметить лишь различия в понятиях, которые существуют в рамках этих институтов. Континентальное право обычно использует понятия авторских или патентных прав, иногда объединяя их под названием «исключительные права». Англо-американское право всегда ведет речь о литературной (художественной) и промышленной собственности, одним словом, о собственности интеллектуальной. Это вполне соответствует существующей доктрине, склонной к предельному расширению понятия собственности. Правда, такое словоупотребление присутствует и в некоторых странах континентальной системы (например, во Франции), а также в международных конвенциях. Однако в этом случае термин «собственность» используется в условном смысле, для того чтобы подчеркнуть абсолютность защиты этих прав.

Наследственное право – система норм, регламентирующих переход имущества от умершего лица к его наследникам. Наследование рассматривается как универсальное правопреемство, в рамках которого от наследодателя к наследнику переходит все имущество, как активы, так и пассивы (долги). В то же время существует такая форма передачи имущества по наследству, при которой получающий его освобождается от ответственности за долги наследодателя (завещательный отказ или легат). Легат, как правило, представляет собой сингулярное правопреемство только в правах, а не в обязанностях наследодателя.

Различается наследование по завещанию и по закону. При наследовании по завещанию наследство переходит к лицам, указанным в завещании. Завещание может быть составлено в различных формах – письменное завещание, написанное наследодателем собственноручно, завещание, провозглашенное торжественно в присутствии государственного должностного лица (нотариуса), завещание, отданное запечатанным на хранение нотариусу в присутствии свидетелей, и т.п. При наследовании по закону устанавливаются определенные очереди (разряды, парантеллы) наследников, причем при наличии наследников более близкой к наследодателю очереди остальные наследники к наследованию не призываются.

 

 




Читайте также:
Как распознать напряжение: Говоря о мышечном напряжении, мы в первую очередь имеем в виду мускулы, прикрепленные к костям ...
Модели организации как закрытой, открытой, частично открытой системы: Закрытая система имеет жесткие фиксированные границы, ее действия относительно независимы...
Организация как механизм и форма жизни коллектива: Организация не сможет достичь поставленных целей без соответствующей внутренней...
Почему человек чувствует себя несчастным?: Для начала определим, что такое несчастье. Несчастьем мы будем считать психологическое состояние...



©2015-2020 megaobuchalka.ru Все материалы представленные на сайте исключительно с целью ознакомления читателями и не преследуют коммерческих целей или нарушение авторских прав. (4949)

Почему 1285321 студент выбрали МегаОбучалку...

Система поиска информации

Мобильная версия сайта

Удобная навигация

Нет шокирующей рекламы



(0.008 сек.)