Особенности нотариального удостоверения сделок, направленных на отчуждение долей в уставных капиталах обществ с ограниченной ответственностью

Согласно п. 11 ст. 21 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" для всех сделок, направленных на отчуждение доли (части доли) в уставном капитале общества с ограниченной ответственность установлена обязательная нотариальная форма.

Договоры, направленные на отчуждение доли (части доли) в уставном капитале общества, совершаются только путем составления одного документа, подписанного сторонами договора (п. 11 ст. 21 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", п. 4 ст. 434 ГК РФ), за исключением сделки во исполнение опциона (абз. 4 п. 11 ст. 21 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью").

ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" конкретно определен лишь один из видов гражданско-правового договора по отчуждению доли (ее части) в уставном капитале общества - договор купли-продажи, и оставлена возможность для участников гражданско-правового оборота совершить сделку по отчуждению доли иным образом как предусмотренных законом, так и не предусмотренных законом, но не противоречащих ему (ст. 8 ГК РФ).

Нотариальное удостоверение не требуется в случаях перехода доли к обществу, предусмотренных п. 18 ст. 21 и п. 4-6 ст. 23 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", а также в случаях распределения доли между участниками общества и продажи доли всем или некоторым участникам общества либо третьим лицам в соответствии со ст. 24 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью".

Таким образом, сделка по отчуждению доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью подлежит обязательному нотариальному удостоверению и составляется в форме одного документа, подписанного сторонами в следующих случаях:

- отчуждения доли участником общества другому участнику общества;

- отчуждения доли участником общества другому участнику общества в порядке реализации последним преимущественного права покупки;

- отчуждения доли участником общества самому обществу в порядке реализации последним преимущественного права покупки, если такое право предоставлено обществу уставом;

- отчуждения доли участником общества третьему лицу.

Нотариальному удостоверению подлежит также предварительный договор о заключении в будущем договора, направленного на отчуждении доли (п. 2 ст. 429 ГК РФ).

Нотариус, удостоверяющий сделку:

- устанавливает личность обратившегося за удостоверением договора гражданина, его представителя или представителя юридического лица в порядке, предусмотренном ст. 42 Основ законодательства РФ о нотариате;

- проверяет дееспособность гражданина, правоспособность юридического лица, полномочия представителя лица - стороны договора (ст. 43 Основ законодательства РФ о нотариате), при этом доверенность на совершение сделки должна быть нотариально удостоверена (ст. 185.1 ГК РФ);

- проверяет наличие согласия родителя, усыновителя или попечителя на заключение договора не полностью дееспособным лицом и проверяет их полномочия. При этом нотариус должен удостовериться, что лицо, дающее такое согласие, действует с предварительного разрешения органа опеки и попечительства (ст. 43 Основ законодательства РФ о нотариате, ст. 26, 30, п. 2 ст. 37 ГК РФ);

- разъясняет сторонам смысл и значение представленного ими проекта сделки и проверяет, соответствует ли его содержание действительным намерениям сторон и не противоречит ли требованиям закона (ст. 54 Основ законодательства РФ о нотариате);

- проверяет принадлежность доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью участнику, отчуждающему долю, за исключением случаев, когда на момент удостоверения договора доля не принадлежит лицу, отчуждающему ее (ст. 55 Основ законодательства РФ о нотариате, п. 13 ст. 21 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью").

Московской городской нотариальной палатой для использования в работе нотариусов Москвы разработано Методическое пособие Московской городской нотариальной палаты по совершению нотариальных действий в отношении долей в уставных капиталах обществ с ограниченной ответственностью, утверждены решением Правления от 22 июля 2016 г., протокол N 13.

Проверка принадлежности доли (полномочий лица на распоряжение ею) осуществляется в соответствии с п. 13 ст. 21 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" и подтверждается документами, на основании которых доля была приобретена ранее лицом, отчуждающим ее. Перечень таких правоустанавливающих документов приведен в п. 13.1 ст. 21 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью".

Полномочие лица, отчуждающего долю на распоряжение долей подтверждается выпиской из ЕГРЮЛ, полученной нотариусом в день удостоверения сделки в форме электронного документа (п. 13 ст. 21 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"). Обязанность запросить выписку в электронной форме установлена для нотариуса в императивной форме и, следовательно, не может быть заменена предоставлением участником сделки выписки на бумажном носителе.

В случае предоставления лицом, отчуждающим долю, или исполнительным органом общества листа записи ЕГРЮЛ, выписки из ЕГРЮЛ на бумажном носителе, договора купли-продажи доли в уставном капитале общества или иного документа, подтверждающего его права на долю, сведения в котором сведения расходятся со сведениями, содержащимися в выписке из ЕГРЮЛ, полученной нотариусом в форме электронного документа, совершение нотариального действия должно быть отложено для устранения указанного несоответствия.

Отчуждаемая доля должны быть полностью оплачена (п. 3, 13 ст. 21, ст. 15 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"). Доля в уставном капитале участника общества может быть отчуждена до полной ее оплаты только в части, в которой она оплачена (п. 4 ст. 93 ГК РФ, п. 3 ст. 21 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью").

В подтверждение оплаты доли нотариусу предоставляется выписка из списка участников общества, подписанная единоличным исполнительным органом общества, содержащая сведения об оплате доли (ст. 31.1 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"), либо справка общества с ограниченной ответственностью за подписью руководителя и главного бухгалтера (при отсутствии главного бухгалтера - за подписью руководителя), подтверждающую факт оплаты отчуждаемой доли.

Проверка оплаты доли осуществляется нотариусом при удостоверении сделки по отчуждению доли во всех случаях, независимо от основания возникновения права у участника, так как такая обязанность нотариуса изложена в законе императивно.

Если стороной сделки является юридическое лицо, нотариус также выясняет, является ли сделка крупной для данного юридического лица, а также имеется ли заинтересованность в совершении сделки по смыслу правил, установленных ст. 45, 46 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", главами Х, ХI ФЗ "Об акционерных обществах".

Кроме того, уставом стороны сделки - юридического лица могут быть установлены дополнительные ограничения на совершение сделок единоличным исполнительным органом. Например, необходимость получать согласие общего собрания (коллегиального исполнительного органа, совета директоров) на участие в юридических лицах и т.п.

Для проверки соблюдения требований действующего законодательства по совершению крупной сделки, нотариусу должна быть представлена справка общества за подписью единоличного исполнительного органа и главного бухгалтера (а в случае отсутствия должности бухгалтера - за подписью единоличного исполнительного органа) о том, что сумма сделки не превышает 25% стоимости имущества общества (если более высокий размер крупной сделки не предусмотрен уставом), определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период.

В случае если цена сделки составляет 25% и более стоимости имущества (балансовой стоимости активов) юридического лица, нотариусу должны быть представлены соответствующие документы об одобрении сделки (решение общего собрания, решение совета директоров), если иное не предусмотрено уставом юридического лица, содержащее указание на лиц, являющихся сторонами, выгодоприобретателями в сделке, цены, предмета сделки и иных ее существенные условий.

В случае, если крупная сделка одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, к порядку ее совершения применяются только положения о сделках, в совершении которых имеется заинтересованность.

Нотариусу должны быть представлены документы об отсутствие заинтересованности в совершении сделки или об одобрении сделки, предусмотренные ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", ФЗ "Об акционерных обществах", уставом юридического лица (решение общего собрания, решение совета директоров с указанием лиц, являющихся сторонами, выгодоприобретателями в сделке, цены, предмета сделки и иных существенных условий сделки).

Если к нотариусу обратились для удостоверения сделки, в результате которой приобретается 100% доля в уставном капитале общества юридическим лицом, имеющим единственного участника (акционера), нотариусу следует отказать в удостоверении такой сделки, как противоречащей закону (ч. 3 п. 2 ст. 7 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью").

Нотариусу рекомендуется при удостоверении сделки направленной на отчуждение доли предварительно удостовериться в том, что в отношении участника сделки - физического лица не возбуждено производство по делу о банкротстве гражданина, поскольку в ходе процедуры реструктуризации долгов гражданина (ст. 213.2 Федеральный закон от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ (ред. от 03.07.2016) "О несостоятельности (банкротстве)") сделка, направленная на отчуждение доли, может совершаться гражданином только с выраженного в письменной форме предварительного согласия финансового управляющего (ч. 1 п. 5 ст. 213.11 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)").

Решая вопрос о возможности удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли в уставном капитале общества, нотариус должен убедиться:

- в отсутствии в уставе общества запрета на отчуждение доли третьим лицам (абз. 2 п. 2 ст. 21 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью");

- в наличии или отсутствии предусмотренного законом и (или) уставом требования получить согласие других участников общества на совершение сделки (абз. 1 п. 2, абз. 1 п. 10 ст. 21 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью");

- в наличии или отсутствии в уставе требования получить согласие общества на отчуждение доли в уставном капитале (абз. 2 п. 10 ст. 21 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью");

- соответствует ли цена покупки положениям п. 4 ст. 21 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" и положениям устава (при удостоверении договора купли-продажи).

В случае удостоверения договора купли-продажи доли третьим лицам, нотариусу необходимо проверить соблюдение преимущественного права покупки участников общества или самого общества. Преимущественное право покупки участников общества пропорционально размерам своих долей гарантировано законом (абз. 1 п. 4 ст. 21 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"), а преимущественное право покупки самого общества может быть установлено уставом (абз. 2 п. 4 ст. 21 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью").

При этом следует учитывать, что преимущественное право участников общества действует при отчуждении доли только путем продажи и не распространяется на отчуждение доли иным образом (например, посредством дарения, внесения доли в уставный капитал другого общества и т. д.).

Кроме того, уставом общества может быть предусмотрено преимущественное право покупки других участников непропорционально размерам своих долей или не всей доли, предлагаемой для продажи.

Оферта о намерении продать свою долю в уставном капитале общества третьему лицу должна быть нотариально удостоверена, содержать указание цены и других условий продажи, должна быть направлена участником, намеренным продать свою долю, в общество и считается полученной всеми участниками общества в момент получения ее обществом (п. 5 ст. 21 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"). При продаже третьему лицу доли единственным участником общества направление оферты в общество не требуется, так как реализация права преимущественной покупки невозможна (ч. 4 п. 2 ст. 7, п. 1 ст. 23 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью").

Установленный законом срок существования преимущественного права покупки для участников общества - 30 дней с даты получения оферты обществом.

В подтверждение соблюдения преимущественного права покупки нотариусу в соответствующих случаях представляются следующие документы:

- экземпляр или копия оферты участника в общество с отметкой общества о дате получения, или выданная обществом копия оферты участника общества, адресованная другим участникам и самому обществу, с указанием цены и других условий продажи, или нотариальное свидетельство о передаче документов;

- выданные обществом копии заявлений других участников об отказе от использования преимущественного права покупки с отметкой общества о дате их получения;

- копия заявления самого общества об отказе от использования преимущественного права покупки;

- справка (заявление, письмо) общества о том, что на определенную дату заявлений участников с отказом от использования преимущественного права покупки или об акцепте оферты в общество не поступало.

Указанные копии документов должны быть оформлены в соответствии с требованиями Указа Президиума ВС СССР от 4 августа 1983 г. N 9779-Х "О порядке выдачи и свидетельствования предприятиями, учреждениями и организациями копий документов, касающихся прав граждан".

Если уставом общества предусмотрена необходимость получения предварительного согласия его участников или самого общества на переход доли, нотариус запрашивает такие согласия (копии, заверенные обществом) в виде отдельных документов или в виде решения общего собрания участников общества.

В соответствии с п. 14 ст. 21 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" нотариус, удостоверивший договор об отчуждении доли в уставном капитале общества, обязан в течение 2 (двух) рабочих дней со дня такого удостоверения подать в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, заявление о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ. Указанный в настоящем пункте срок может быть увеличен соглашением сторон договора.

Если по условиям договора об отчуждении доли или части доли в уставном капитале общества (абз. 2 п. 14 ст. 21 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью") или в силу прямого указания закона (например, п. 5 ст. 488, п. 3 ст. 489 ГК РФ) отчуждаемая доля переходит к приобретателю с установлением одновременно залога или иных обременений, либо с сохранением ранее возникшего залога, в заявлении о внесении изменений в ЕГРЮЛ, касающихся перехода прав на долю, указывается на соответствующие обременения.

Подача соответствующего заявления в регистрирующий орган не является нотариальным действием и, следовательно, подать заявление может только нотариус, удостоверивший договор об отчуждении доли. Заявление о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ заполняется нотариусом в соответствии с приказом Федеральной налоговой службы от 25 января 2012 г. N ММВ-7-6/25@ "Об утверждении форм и требований к оформлению документов, представляемых в регистрирующий орган при государственной регистрации юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и крестьянских (фермерских) хозяйств".

Заявление подается в форме электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной электронной подписью нотариуса, удостоверившего договор. Указанный способ подачи не может быть изменен соглашением сторон договора.

Порядок направления соответствующего заявления в регистрирующий орган регламентирован приказом Федеральной налоговой службы от 12 августа 2011 г. N ЯК-7-6/489@ (с изм. от 24 декабря 2015 г.) "Об утверждении Порядка направления в регистрирующий орган при государственной регистрации юридических лиц, крестьянских (фермерских) хозяйств и физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей электронных документов с использованием информационно-телекоммуникационных сетей общего пользования, в том числе сети Интернет, включая единый портал государственных и муниципальных услуг".

Документ, подтверждающий факт внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ, решение об отказе в государственной регистрации направляются регистрирующим органом нотариусу, являющемуся заявителем, в форме электронных документов (п. 3 ст. 11 ФЗ N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей"). Представление указанных документов на бумажном носителе не осуществляется (письмо ФНС России от 11 января 2016 г. N ГД-4-14/52 "О некоторых вопросах, связанных с применением Федеральных законов от 30 марта 2015 года N 67-ФЗ, от 29 июня 2015 года N 209-ФЗ и от 29 декабря 2015 года N 391-ФЗ"). Обязанность нотариуса по выдаче полученных документов участникам сделки законом не предусмотрена.

Вместе с тем нотариус по просьбе участников договора может совершить нотариальное действие по удостоверению равнозначности документа на бумажном носителе электронному документу, полученному нотариусом из регистрирующего органа (ст. 103.9 Основ законодательства РФ о нотариате). Право обратиться за совершением такого нотариального действия может быть предоставлено одним из участников сделки исполнительному органу общества или иному лицу, как путем выдачи доверенности, так и путем указания на такое полномочие в самом договоре (п. 4 ст. 185 ГК РФ).

В соответствии с п. 15 ст. 21 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" нотариус, удостоверивший сделку, направленную на отчуждение доли (ее части) в уставном капитале общества, в течение трех дней с момента нотариального удостоверения сделки совершает нотариальное действие по передаче обществу копии заявления, поданного нотариусом в регистрирующий орган (копии заявления формы Р14001).

При этом заявление, поданное нотариусом в регистрирующий орган, существует только в форме электронного документа, исходит от нотариуса, подписывается электронной подписью нотариуса и содержит его персональные данные как заявителя, т.е. не имеет бумажного аналога.

В этом случае стороны договора, руководствуясь абз. 2 п. 15 ст. 21 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", могут включать в текст договора условие об уведомлении общества о состоявшейся сделке одним из участников договора, который в свою очередь может обратиться к нотариусу с просьбой передать такое уведомление, составленное и подписанное им в свободной форме (в виде уведомления, извещения, письма и пр.) в общество.

Таким образом, данное нотариальное действие будет совершено от имени заинтересованного лица, являющегося стороной соответствующей сделки.

Нотариус направляет указанное выше уведомление, сообщение обществу по адресу юридического лица, указанному в выписке из ЕГРЮЛ (п. 3 ст. 54 ГК РФ), по почте заказным письмом с уведомлением о вручении или лично под расписку, с сопроводительным письмом, на котором проставляется номер по реестру для регистрации нотариальных действий, сумма оплаченного тарифа, подпись нотариуса с указанием его должности, фамилии, инициалов и оттиск печати нотариуса (ст. 86 Основ законодательства РФ о нотариате).

Доктрина. "Удостоверительная надпись является единственной формой материального выражения совершения такого нотариального действия, как удостоверение сделки. Удостоверительная надпись знаменует собой результат принятия нотариусом решения о соответствии сделки действующему законодательству"*(122).

"Под нотариальным удостоверением (свидетельствованием) мы понимаем подтверждение определенного обстоятельства, которое выражается в форме совершения соответствующей подтверждающей надписи (записи) либо выдачи подтверждающего документа (свидетельства) и совершается на основании предварительной проверки юридически значимых обстоятельств"*(123).

"Гражданский кодекс РФ дает четкое определение, что такое доверенность. Практика же, подчиняясь некомпетентным и, как правило, лишенным права толкования законов разъяснениям различных ведомств, идет по иному пути: доверенности выдаются от нескольких доверителей и на несколько поверенных. Безусловно, законность таких доверенностей сомнительна"*(124).