Роль юридической профессии в государствах относящихся к разным правовым семьям

Выделены виды юридической деятельности − научная, правоприменительная и другие, их влияние на формирование романо-германской и англо-американской правовых семей. Ключевые слова: юридическая профессия, правовая система, романо-германская правовая семья, англо-американская правовая семья, доктрина. Сейчас официальными членами ООН являются около 200 государств, и каждое имеет свою собственную национальную правовую систему, являющуюся нормативным отражением исторических, политических, культурных, религиозных и иных особенностей каждого народа и общества. На основании юридических признаков (структура права, его источники, способы создания, систематизации и толкование норм права, ведущие институты и отрасли права, особенности правового сознания общества, правовая культура и традиции) и с помощью сравнительного метода можно сгруппировать правовые системы современности в новую категорию «правовая семья».

В разработке данной проблематики принимали активное участие такие известные ученые: А. К. Романов, С. Д. Гусарев, Х. Бехруз, Р. Леже, М. Н. Марченко, Р. Давид, К. Жоффре-Спинози, К. Цвайгерт, Х. Кетц, Е. О. Харитонов, А. Х. Саидов и др. Романо-германская правовая семья является первой семьей, с которой мы встречаемся в современном мире и которая на сегодняшний день считается наиболее распространенной .

Основными характеристиками романо-германской правовой семьи являются:

1) единая система источников писаного права, в которой доминирующее место занимают нормативноправовые акты;

2) основная роль в формировании права принадлежит законодателю, создающему общие юридические правила поведения;

3) абстрактность норм права;

4) ярко выраженная их кодифицированность;

5) правоприменительные органы только обеспечивают реализацию общей нормы в конкретных правоприменительных актах;

6) в системе нормативных источников существуют писаные конституции, имеющие высшую юридическую силу;

7) в ней признается деление права на частное и публичное;

8) судебный прецедент выступает дополнительным источником права;

9) особое значение имеет правовая доктрина, содержащая в себе теоретические основы построения этого типа правовой системы.

Как известно, исторические истоки и генетическое начало романо-германской правовой семьи связаны с римским правом. Термин «юрист» сформулирован в III ст. до н.э. В Древнем Риме «jus», «juris» (лат.) означало «право», «jurista» (в эпоху средневековья) − «знаток права». Первыми юристами были римские жрецы-понтифики − знатоки религиозных традиций, толковавшие их в случае возникновения конфликтных ситуаций. Постепенно право выступает как светское явление, отделенное от религиозных традиций и направленное на решение конфликтов, связанных не только с религиозной жизнью. Юристы предоставляли помощь при заключении соглашений, написании исков, давали советы при наличии любых правовых сомнений и как вести дело в суде.

В дальнейшем романо-германская правовая семья продолжала формироваться в результате усилий ученых-юристов европейских университетов, которые, начиная с XII ст., на основании кодификации Юстиниана разработали и развили общую для всех юридическую науку. Как отмечает Р. Леже, программа курса права во всех европейских университетах была одна − гражданское право Юстиниана. Именно благодаря деятельности ученых-юристов в романо-германской правовой семье нормативно правовой акт был признан основным источником права.

Характеризуя влияние правовой науки на правоприменение, ученые-юристы подчеркивают, что в пределах континентального права судьи, правоохранительные и другие органы в процессе судебных разбирательств очень часто ссылаются на мнения юристов, особенно на позиции, отраженные в общетеоретических работах по праву или в специальных трактатах, комментариях к конституциям, кодексам, в монографиях и статьях (например, известны случаи ссылки в австрийском суде на научные взгляды Г. Кельзена). Таким образом, в странах романо-германской правовой семьи имеет место господство доктринального толкования − научное разъяснение правовых актов, смысла и целей правовых норм со ссылкой на теоретические поиски, научный анализ права и т. п. Его сила не в формальной обязательности, а в убедительности, в авторитете и высокой квалификации лиц, осуществляющих это толкование.

Наиболее полно юридическая деятельность в Западной Европе к XVI ст. отразилась в деятельности судей и адвокатов, на украинских землях (до XVII-XVIII ст.) − в судебной деятельности, хотя она и выполнялась как государственно-общественное поручение. В этот период постепенно возникает и формируется профессия юриста. Как писал М. Вебер, «развитие военной техники обусловило появление профессионального офицера, усовершенствование судопроизводства − вышколенного юриста». В развитых европейских странах профессиональное чиновничество с XVI ст., с позиций М. Вебера, получило победу в системе государственного управления. Среди 5-ти слоев профессионального чиновничества он называет и юристов. “Пятый слой − это юристы, получившие университетское образование, − был характерен для Запада, прежде всего для Европейского континента, и имел решающее значение для всей его политической структуры».

Что касается судебной практики, то укажем, что, несмотря на ее формальное непризнание в ряде стран (судебного прецедента) первичным источником континентального права, количество сборников судебной практики год от года возрастает во Франции, ФРГ, Швейцарии, Италии и во многих других государствах. При этом отметим, что уровень практики применения судебных прецедентов в разных странах романо-германского права в настоящее время не является одинаковым. Это обусловлено не только историческими традициями и обычаями, которые стимулировали в одних странах процесс становления и развития прецедентного права, а в других ограничили его, но и отношением к прецеденту как источнику права. В тех государствах, где юридическая сила и нормативный характер судебных решений не только признаются, но и закрепляются (обеспечиваются) в законодательном порядке, создаются объективные и благоприятные условия для формирования теории и развития практики применения судебного прецедента. Среди них можно назвать, например, Испанию, где правотворческая роль судебной практики признается официально. Последняя, основываясь на решениях Верховного суда государства, формирует так называемую общую правовую доктрину. К странам, официально признающим и законодательно закрепляющим прецедент как источник права, относится также и Швейцария, о чем говорится в ст. 1 Гражданского кодекса этой страны. В Германии и во Франции право не так зависит от судей, что объясняется прежде всего весомостью закона как главного источника права, который отводит судебной практике лишь второстепенную роль, а также разными характеристиками правовой жизни стран. В этих государствах мир правосудия является распределенным, в противовес правовому миру Англии, где он является единым. Аналогичное наблюдается и в правовой системе Дании, где не только обычные суды не связаны прецедентами, но даже Верховный суд не связан собственными, ранее принятыми решениями, хотя и очень редко отклоняется от них. В то же время судебные решения в этой стране de facto имеют значительный вес, особенно если они исходят от Верховного суда. Ситуация, в которой прецедент, как результат правотворческой деятельности судов законодательно не закрепляется и не обеспечивается (т.е. формально не признается, а фактически существует и применяется), является достаточно типичной не только для Дании, но и для других стран романо-германского права (Греции, Швеции, Голландии, Норвегии, Финляндии).

Относительно Украины необходимо указать, что в октябре 2011 г. Верховной Радой были приняты (в первом чтении) изменения к Закону «О судоустройстве Украины», которыми предлагается установить обязанность судьи при рассмотрении дел использовать выводы Верховного Суда в вопросах применения норм материального права.

Англо-американская правовая семья тоже относится к наиболее распространенным, старейшим и влиятельным правовым системам мира. Основные ее характеристики:

1) по своей природе и содержанию она является «судейским» правом;

2) основным источником права признается судебный прецедент;

3) общее право имеет казуальный характер (case Law);

4) в ней отсутствует кодификация права;

5) она не имеет деления права на публичное и частное;

6) наблюдается незначительное влияние римского права;

7) повышены роль и значение процессуального права по сравнению с материальным;

8) ведущая роль в правотворчости отводится судам, имеющим достаточно высокий уровень независимости по сравнению со всеми и другими государственными органами;

9) право делится на общее право и право справедливости;

10) закон получает признание только после апробации его в процессе судебной практики;

11) юридическая доктрина имеет сугубо прагматический характер.

Понятие «судейское право» означает то, что в основу общего права были заложены (и остаются до сих пор) решения королевских (вестминстерских) судов − в Англии, Верховного суда по вопросам конституционности (или неконституционности) обычных (текущих) законов − в США, вердикты высших судебных инстанций по аналогичным вопросам − в Канаде, Австралии и других англоязычных странах. Уникальной характерной особенностью англо-американской правовой семьи является то, что она создавалась (и создается поныне) судьями. Судебные решения по разным вопросам представляют собой фундамент общего права и на современном этапе. По мнению многих ученых, именно англоамериканская правовая традиция − «это право процессуалистов и практиков».

Следует отметить, что существует относительное единство корпуса юристов, возглавляемого судьями. Конечно, не все юристы имеют равный статус. Среди них выделяются:

1) солиситоры-юристы на местах, т. е. профессионалы, осуществляющие функции поверенных (с правом выступления в суде), некоторые функции нотариусов и юрисконсультов;

2) барристеры − адвокаты высокой квалификации (общая их численность не превышает 10 тыс.), играющие главную роль в правовой жизни Англии. Именно из их числа избираются судьи, т. е. те, кто находится на самой верхушке корпуса английских юристов.

Численность судей Верховного суда этого государства (судьи Высокого суда и апелляционные судьи) достаточно ограничена, но именно им, как представителям правовой элиты, английское право обязано своим характером и неизменностью высокого качества.

Функции, выполняемые судьями, могут быть разделены на несколько групп:

а) осуществление правосудия (применение существующих норм права к обстоятельствам рассматриваего дела, а в случае выявления пробелов в законодательстве и в прецедентном праве судья формулирует правовую норму);

б) создание не только материального права, но и судебных процедур;

в) толкование законодательных актов и разрешение вопросов об их конституционности.

Формально закон, принимаемый парламентом, может отменить действие судебного решения; при этом суды обязаны подчиняться закону. Благодаря судейскому праву на толкование законов фактически именно судебный прецедент имеет приоритет перед законом.

Весомая роль судей в развитии правовой системы обеспечивается многими факторами и средствами − материальными, правовыми, моральными и пр. Среди них можно выделить существование широко признанной концепции независимой судебной власти в Англии и других странах общего права, которая обеспечивается законодательно закрепленным так называемым судейским иммунитетом. Судебный прецедент является порождением судебной власти, результатом деятельности высших судебных инстанций: в Канаде это Верховный Суд и Федеральные суды Канады; в США на уровне федераций − Верховный Суд США, а на уровне отдельных штатов – их Верховные суды ; в Англии − это сформированная в результате судебных реформ система высоких судебных инстанций, которые объединены единым Верховным судом Англии и Уєльса.

Среди этих судебных инстанций выделяются 3 самостоятельных суда − Суд Короны, Высокий суд и Апелляционный суд. Каждый из них, имея определенную юрисдикцию и специализируясь на рассмотрении определенной категории дел, в процессе их рассмотрения не только применяет право, но и одновременно его создает.

Необходимо указать и на тот факт, что судебная практика в англо-американской правовой семье тесно связана с развитием правовой доктрины, т. е. с деятельностью ученых-юристов. По мнению Р. Уолкера, приблизительно 12 английских авторов могут претендовать на то, чтобы их работы были признаны источником права, в частности, Гленвил, Бректон, Литтлтон, Кок, Хейл, Хаукинс, Фостер, Ист, Фитцгерберт, Блекстоун. Подавляющее большинство из них являются авторитетными английскими судьями, а их взгляды, представляющие собой правовую доктрину, формировались именно под влиянием судебной практики, как и современные систематизированные правовые доктрины (например, доктрина (принцип) обязательности соблюдения прецедента − stare decisis, доктрина политического вопроса в США).