Элементы договора поручения

1. Стороны: доверитель и поверенный. В качестве доверителя и поверенного могут выступать только дееспособные лица. Если договор поручения оформляет отношения коммерческого представительства, то в качестве поверенного может выступать гражданин, являющийся предпринимателем либо коммерческая организация.

2. Предметом договора поручения является оказание нематериальных посреднических услуг. Результат деятельности поверенного не получает овеществленного выражения, и достижение того результата к которому стремится доверитель, не может быть гарантировано поверенным. Посреднические услуги могут выражаться как в совершении сделок, так и в иных действиях, в том числе и не влекущих приобретение каких – либо прав и обязанностей. Например: контрольно – инспекционные функции на строящемся объекте или проверка бухгалтерской документации аудитором.

Предмет договора поручения конкретизируется в указаниях доверителя, при этом доверитель может давать любые указания, однако закон требует, чтобы эти указания были «правомерными, осуществимыми и конкретными» (п. 1 ст. 973 ГК).

3. К форме договора закон специальных требований не предъявляет, и следовательно должны применяться общие правила о форме сделки. Однако следует учитывать, что в соответствии с п. 1 ст. 975 ГК доверитель обязан выдать поверенному доверенность на совершение действий, предусмотренных договором поручения. Доверенность необходима для урегулирования взаимоотношений поверенного с третьими лицами, собственно же договор поручения заключается для урегулирования отношений между доверителем и поверенным. Таким образом, для соблюдения надлежащей формы отношений необходимы и договор поручения, и доверенность.

Между требованиями к форме договора и доверенности не существует прямой зависимости. Например, если законом предусмотрена нотариальная форма доверенности, то это не означает, что именно в нотариальную форму должен быть облечен и договор поручения. Как правило договор поручения облекается в простую письменную форму.

4. Договор поручения может быть заключен с указанием срока или без такого указания (п.2 ст. 971 ГК). Срок действия договора поручения взаимосвязан со сроком действия доверенности, выдаваемой поверенному. Срок действия договора не может быть менее срока действия доверенности. Срок действия договора должен либо совпадать со сроком действия доверенности, либо превышать его. В последнем случае, если срок действия договора более трех лет, доверитель должен будет после истечения срока действия первой доверенности выдать новую доверенность. При истечении срока доверенности договор прекращается, если новая доверенность не выдана.

5. Цена в возмездном договоре поручения определяется по соглашению сторон. При отсутствии в договоре указаний о размере вознаграждения оно в соответствии с правилом п.3 ст. 424 ГК должно выплачиваться в сумме, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные услуги (п. 2 ст. 972 ГК).

Содержание договора.

 

Содержание договора поручения

Обязанности поверенного:

1) Поверенный должен выполнить поручение доверителя в точном соответствии с его указаниями (п. 1 ст. 973 ГК).

2) Поверенный обязан исполнить поручение лично (ст. 974). Это обусловлено характером нематериальной посреднической услуги, для которой личность исполнителя имеет существенное значение. Поверенный при исполнении поручения вправе прибегать к помощи тех или иных лиц, поручая им выполнение отдельных вспомогательных функций. Поверенный вправе в случаях и на условиях предусмотренных для передоверия (ст. 187 ГК) произвести передоверие исполнения поручения. Передоверие представляет собой особый случай перемены лиц в обязательстве, поскольку допускается лишь тогда, когда поверенный прямо уполномочен на замену доверенностью либо вынужден к этому силой обстоятельств для охраны интересов доверителя. Как и при переводе долга, для передоверия необходимо согласие кредитора – доверителя, поэтому доверитель вправе отвести заместителя, избранного поверенным (п. 2 ст.976 ГК). Поверенный который передоверил исполнение заместителю, отвечает перед доверителем лишь за выбор заместителя, но не за исполнение им поручения.

3) Поверенный обязан информировать доверителя по его требованию о ходе исполнения поручения, т.е. сообщать обо всех обстоятельствах, которые могут воспрепятствовать достижению цели договора (ст. 974).

4) По исполнении поручения в целом, поверенный обязан представить доверителю полный отчет с приложением, в случае необходимости, оправдательных документов (ст. 974). Выполнение указанных обязанностей, как правило, имеет значение для сложных поручений, предусматривающих совершения большого количества различных действий, финансовых расчетов, согласований условий контрактов и т. д.

5) Поверенный обязан незамедлительно передавать доверителю все полученное по сделкам, совершенным во исполнение поручения (ст. 974). Полученные поверенным для доверителя деньги, вещи, документы, когда они были вручены поверенному.

6) Поверенный обязан по исполнении поручения либо в случае прекращения договора до его исполнения возвратить доверителю доверенность, срок которой не истек (ст. 974ГК).

 

Обязанности доверителя:

1) Доверитель обязан наделить поверенного соответствующими полномочиями, т.е. выдать доверенность (п. 1 ст. 975 ГК).

2) По исполнении поручения доверитель обязан без промедления принять от поверенного все исполненное им в соответствии с договором (п. 3 ст. 975 ГК).

3) Доверитель обязан обеспечить поверенного необходимыми средствами для исполнения поручения, а также возместить поверенному понесенные им издержки (п. 2 ст. 975).

4) Если договор поручения является возмездным, доверитель обязан уплатить поверенному вознаграждение.

 

Прекращение договора поручения:

Доверитель вправе отменить поручение, а поверенный отказаться от него во всякое время (п. 2 ст.977 ГК). Таким образом, договор поручения может быть расторгнут в одностороннем порядке в любое время. При этом отказ от договора поручения является правомерным действием и не рассматривается как нарушение обязательства. Более того, законом предусмотрена ничтожность соглашения об отказе от права одностороннего отказа от договора поручения.

 Поскольку отмена договора поручителем и отказ поверенного является правомерными основаниями прекращения договора поручения, то, по общему правилу, одностороннее прекращение договора поручения не служит для другой стороны основанием требовать возмещения убытков, вызванных прекращением договора. Исключение предусмотрено для случаев, когда поверенный отказывается от исполнения поручения в условиях, при которых доверитель лишен возможности иначе обеспечить свои интересы (п. 3 ст. 978 ГК). Отказ поверенного при подобных обстоятельствах дает доверителю право на взыскание убытков, вызванных прекращением договора.

Если договор поручения прекращен в одностороннем порядке до того, как поручение исполнено поверенным полностью, то не5зависимо от того, по чьей инициативе произошло прекращение договора:

- поверенный обязан передать все причитающееся доверителю, а также возвратить доверенность;

- доверитель обязан возместить поверенному все издержки понесенные им до прекращения договора, кроме того в возмездном договоре доверитель обязан выплатить поверенному вознаграждение соразмерной части поручения (п. 1 ст.978 ГК).

Если же поверенный продолжит исполнение поручения после его отмены доверителем, то с того момента, когда он узнал или должен был узнать об отмене поручения, поверенный утрачивает право на компенсацию издержек и получение вознаграждения за выполнение поручения после его отмены (п. 1 ст. 978 ГК).

Кроме одностороннего отказа от договора поручения этот договор прекращается также в случае смерти доверителя или поверенного, признания кого – либо из них недееспособным, ограниченно дееспособным, умершим или безвестно отсутствующим (п. 1 ст. 977 ГК).

 

Коммерческое представительство:

Этот договор выступает как самостоятельная разновидность договора поручения. Его отличия от договора поручения:

1) Это преимущественно возмездный договор в отличие от преимущественно безвозмездного договора поручения.

2) Интересы коммерческого представителя больше защищены: коммерческому представителю предоставлено право удержания вещей причитающихся доверителю, в обеспечение своих требований по договору (п. 3 ст. 972 ГК)

3) Односторонний отказ от договора возможен только при условии предварительного уведомления другой стороны не позднее, чем за 30 суток, если более длительный срок не предусмотрен договором (п. 3 ст. 977 ГК).

4) Коммерческому представителю может быть предоставлено право отступать от указаний доверителя с соблюдений его право отступать от указаний доверителя с соблюдением его интересов, не испрашивая на то предварительного согласия доверителя (п. 3 ст. 973 ГК).

5) При одностороннем отказе от договора, право требовать возмещения убытков имеют и доверитель, и поверенный (п. 2,3 ст. 978).

 

Договор комиссии

Понятие, элементы и содержание  договора комиссии

Договор комиссии относится к числу договоров по оказанию нематериальных посреднических услуг, главным образом при осуществлении торговых операций. Совершение сделок с такими объектами, как автомобиль, квартира, дом, дача, и многими другими требует определенных навыков, знания цен, правил оформления сделок и т.д.

Кроме того, не всегда участники гражданского оборота желают, чтобы их имя становилось известным продавцу или покупателю имущества. Благодаря договору комиссии участники гражданского оборота имеют возможность приобретать или продавать имущество, приобретать права и принимать обязанности, не только не принимая личного участия в сделке в качестве непосредственного продавца или покупателя имущества, но и не сообщая контрагенту, в чьих интересах продается или приобретается имущество.

Договор комиссии имеет много общего с договором поручения.

Различия же между этими договорами предопределено в первую очередь тем, что договор поручения является договором о представительстве, т.е. поверенный действует от имени доверителя на основании доверенности, в то время как договор комиссии не порождает отношений представительства. Комиссионер действует, хотя и в интересах комитента, но от собственного имени, что не исключает возможность возникновения отношений представительства (п. 2 ст. 182 ГК).

В договоре комиссии, как и в договоре поручения, выделяют внутреннюю и внешнюю сторону взаимоотношений участников. Внутренние отношения складываются между комитентом и комиссионером, а внешние – между комиссионером и третьим лицом.

Целью договора комиссии является юридическое оформление отношений торгового посредничества, с его помощью заключаются сделки по возмездной реализации имущества, не принадлежащего самому комиссионеру.

Договор комиссии – это такой договор, по которому одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента (п. 1 ст.990 ГК).

Договор комиссии является консенсуальным, возмездным, взаимным.

Для совершения отдельных видов договора комиссии законом и иными правовыми актами могут устанавливаться специальные правила. Так, в настоящее время постановлением Правительства РФ от 26 октября 1994 г. № 1090 утверждены Правила комиссионной торговли непродовольственными товарами.

Кроме того, комиссионер в своей деятельности обязан руководствоваться специальными правилами, установленными для реализации предметов антиквариата, изделий из драгоценных металлов и драгоценных камней, гражданского оружия, а также перечень видов продукции и отходов производства, свободная реализация которых запрещена.

Элементы договора комиссии:

1.   Стороны в договоре комиссии именуются комиссионер и комитент. Комитентом является гражданин или организация, в интересах которых совершаются сделки по приобретению или продаже принадлежащего им имущества. Комиссионером является лицо, совершающее соответствующие сделки в интересах комитента. Комиссионером может выступать и гражданин, и организация. Хотя в законе прямо и не предусмотрено, что деятельность комиссионера относится к предпринимательской, в подавляющем большинстве случаев комиссионер осуществляет именно предпринимательскую деятельность. Стороны должны быть полностью дееспособны.

2.   Предметом договора комиссии является оказание посреднических услуг в сфере торгового оборота.

Не следует смешивать заключительную сделку как результат деятельности комиссионера и собственно действия комиссионера по заключению сделки. Предметом договора комиссии является деятельность комиссионера, т.е. оказываемая им посредническая услуга, а не сама сделка как результат деятельности комиссионера.

Закон не запрещает заключать посредством договора комиссии сделки, как предусмотренным, так и непредусмотренным действующим гражданским законодательством, за исключением сделок, носящих личный характер.

3.   Форма договора комиссии подчиняется общим правилам о форме сделок (ст. 158-165 ГК). Обычно договор комиссии заключается в письменной форме.

4.   Цена в договоре комиссии зависит от цены совершаемой комиссионером сделки. Сумма комиссионного вознаграждения, которая обычно определяется в процентах от цены сделки, не влияет на цену договора комиссии. Размер комиссионного вознаграждения не относится к числу существенных условий договора комиссии.

5.   Договор комиссии может быть заключен как на срок, так и без указания срока.

Сроком действия договора комиссии является период времени, в течении которого комиссионер обязан исполнить все обязанности по договору комиссии. Действия комиссионера не исчерпываются обязанностью совершить сделку, он обязан отчитаться перед комитентом, вручить ему имущество или деньги, что также требует времени. Таким образом, следует различать срок, в течении которого комиссионер обязан совершить сделку и срок действия всего договора комиссии.

Содержание договора комиссии.

Обязанности комиссионера:

1.   Основная обязанность – заключение обусловленной договором сделки в точном соответствии с указаниями комитента и на наиболее выгодных для комитента условиях (п. 1 ст. 990 ГК).

 Комиссионер не получивший от комитента соответствующих указаний, обязан исполнить поручение в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями (ст. 992 ГК).

2.   Исполнив поручение комиссионер обязан представить комитенту отчет и передать ему все полученное по договору комиссии.

Комиссионер вправе представить счет, как в устной, так и в письменной форме, поскольку законом это не определено. Комитент при наличии каких-либо возражений по счету комиссионера обязан уведомить об этом комиссионера в течение 30 дней с даты получения счета. Если никаких возражений не последует, считается, что счет комиссионера принят (ст. 999 ГК).

3.   При неисполнении третьим лицом заключенной сделки комиссионер обязан сообщить об этом комитенту, собрать необходимые доказательства, а также по требованию комитента передать ему права по такой сделке (п. 2 ст. 993 ГК). Для перевода прав применяются общие правила, предусмотренные законом для уступки требования.

4.   Принимая имущество, комиссионер обязан проявить должную внимательность и осмотрительность и при обнаружении в имуществе повреждений, недостачи и иных явных недостатков сообщить об этом комитенту.

5.   При причинении кем-либо ущерба имуществу комитента на комиссионера возлагается обязанность принять необходимые меры по охране прав комитента (п. 2 ст. 998 ГК), собрать необходимые доказательства, зафиксировать факт причинения ущерба, установить причинителя и т.д.   

Закон не содержит требований о личном исполнении обязательства ко-миссионером, поэтому комиссионер, если иное не предусмотрено договором, вправе привлекать к его исполнению третьих лиц, в том числе путем заключения договора субкомиссии.

Договором субкомиссии называется договор, по которому одна сторона (субкомиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комиссионера) за вознаграждение исполнить одну или несколько сделок от собственного имени и в интересах комитента.

Защищая интерес комиссионера, закон запрещает комитенту вступать в непосредственные отношения с субкомиссионером, не получив предварительного согласия комиссионера. Изложенное правило является диспозитивным и стороны вправе при заключении договора комиссии предусмотреть как возможность заключения договора субкомиссии, так и право комитента на непосредственный контакт с субкомиссионером.

 

Ответственность комиссионера:

Комиссионер отвечает перед комитентом за утрату, недостачу или повреждение имущества комитента (п. 1 ст. 998 ГК). Ответственность комиссионера зависит от того, осуществляет ли комиссионер деятельность в качестве предпринимателя или нет.

В первом случае ответственность строится в соответствии с правилами п. 3 ст. 401 ГК независимо от вины.

Во вторых – на общих основаниях, т.е. за вину (п. п. 1, 2 ст. 401 ГК).

Ненадлежащее исполнение обязанностей по договору комиссии может привести к возникновению у комитента убытков, в частности при продаже вещи по цене ниже согласованной с комитентом. Обязанность по возмещению убытков предусмотрена ст. 393 ГК и никаких прямых изъятий из этого правила в нормах, посвященных договору комиссии, не установлено. Следовательно, на отношения комиссионера с комитентом распространяется принцип полного возмещения убытков, в чем бы они не выражались – реальном ущербе или упущенной выгоде.

Комиссионер несет ответственность за действительность заключенных сделок, но не за их исполнимость. Комиссионер не отвечает перед комитентом за исполнение третьим лицом сделки, заключенной в интересах комитента. В тоже время если комиссионер не проявил должной осмотрительности в выборе контрагента, скажем, заключил договор с неплатежеспособным лицом или организацией, объявленной банкротом, то комиссионер должен отвечать перед комитентом и за само исполнение заключенной им сделки. Иными словами, он несет ответственность за действия третьего лица, если выбор этого лица был ненадлежащим.

Комиссионер отвечает за действия третьего лица и в том случае, если он добровольно примет на себя перед комитентом ручательство за исполнение сделки третьим лицом. Такое ручательство, именуемое в договоре комиссии, делькредере, сходно по своей природе с поручительством и принимается лишь за дополнительное вознаграждение со стороны комитента (п. 1 ст. 993 ГК).

 

Обязанности комитента:

1.   Комитент обязан принять от комиссионера все исполненное по договору комиссии и осмотреть имущество, приобретенное для него комиссионером (ст. 1000 ГК). Если в имуществе имеются какие-либо недостатки, то комитент обязан незамедлительно известить об этом комиссионера. Претензии же обнаруженным недостаткам должны быть предъявлены комитентом не комиссионеру, а третьему лицу, выступившему продавцом. Уведомление комиссионера об обнаруженных недостатках преследует цель поставить его в известность о них и привлечь к обоснованию претензии, направляемой продавцу имущества.

2.   Принимая отчет комитент обязан освободить комиссионера от обязательств перед третьим лицом по исполнению комиссионного поручения, например, перевести или переоформить на себя гарантийные обязательства (ст. 1000 ГК).

3.   Комитент обязан выплатить комиссионное вознаграждение комиссионеру и возместить понесенные им расходы по исполнению комиссионного поручения. Размер и порядок выплаты комиссионного вознаграждения определяется соглашением сторон. Как правило, комиссионное вознаграждение устанавливается в виде процента от суммы совершенной комиссионером сделки, что позволяет заинтересовать комиссионера заключить сделку на наиболее выгодных условиях, ибо от этого будет зависеть и размер его вознаграждения. Однако комиссионное вознаграждение может быть определено и в твердой сумме, и путем сочетания твердой суммы и процентов от суммы совершенной сделки.

Поскольку договор комиссии является посредническим договором, все имущество, находящееся у комиссионера и поступившее к нему от комитента либо приобретенное комиссионером для комитента, является собственностью комитента (п. 1 ст. 996 ГК). Комиссионер не приобретет на указанное имущество никаких прав. Как собственник комитент несет риск случайной гибели или порчи имущества, а также расходы по его содержанию. Исключения составляют расходы по хранению имущества, возмещение которых, по общему правилу, комиссионер не вправе требовать от комитента, если иное не установлено законом или договором (ст. 1001 ГК).

 Если договор комиссии не исполнен по обстоятельствам, зависящим от комитента, комиссионер сохраняет право на вознаграждение и возмещение понесенных расходов. Например, при отмене поручения комитентом комиссионер вправе требовать возмещения убытков, включая и утрату комиссионного вознаграждения.

Комиссионеру предоставлено право удержания находящегося у него имущества комитента (вещей и денежных средств). Право удержания распространяется на любые выплаты, причитающиеся комиссионеру, включая право на получение комиссионного вознаграждения, вознаграждение за делькредери, на возмещение понесенных расходов.

Как договор об оказании нематериальных услуг, договор комиссии может быть прекращен в одностороннем порядке путем отмены поручения комитентом или отказа от исполнения договора комиссионером.

Комитент вправе в любое время отказаться от договора комиссии, отменив поручение и возместить убытки комиссионера, вызванные расторжением договора (п. 1 ст. 1003 ГК). Комиссионер не вправе отказаться от исполнения договора комиссии, кроме случая заключения договора без указания срока (п. 1 ст. 1004 ГК), а также иных случаев, предусмотренных законом и договором (ст. 1002 ГК). Так, если в качестве комиссионера действовал гражданин, договор комиссии прекращается в случае его смерти, признании недействительным, ограничено дееспособным, безвестно отсутствующим или объявления умершим, а также в случае признания банкротом индивидуального предпринимателя (ст. 1002 ГК). Изменение правового положения комитента договор комиссии не прекращается.

 

Договор агентирования

Понятие, элементы и содержание агентского договора

Отношения агентирования являются примером заимствования российским законодательством институтов англо-американской правовой системы. Праву стран континентальной Европы агентский договор неизвестен. Дело в том, что отношения, регулируемые в англо-американском праве агентским договором, в континентальном праве охватываются договорами поручения и комиссии. Для различных правовых систем считалось естественным наличие либо агентского договора, либо договоров поручения и комиссии. Так, если заключался агентский договор, подлежащий регулированию по континентальному праву, к нему соответственно применялись нормы, регулирующие отношения поручения или комиссии. Для англо-американского права характерно понимание агентского договора как общего, при котором поручение и комиссия являются по отношению к нему специальными, подчиняющимися институту агентирования. Сложившаяся после принятия части 2 ГК ситуация в российском законодательстве не характерна ни для англо-американской, ни для континентальной правовых систем. В ГК урегулированы в качестве самостоятельных договоров и договор поручения, и договор комиссии, и агентский договор, при этом ни один из них не выступает в качестве общего для других, так как все они юридически равны.

Будучи широко представлены в экономике западных стран, агентские отношения стали получать распространение и в практике российских предприятий с участием иностранных инвестиций, а также иных предприятий, непосредственно реализующих свои товары и услуги на внешнем рынке. Например, судоходные, транспортные, страховые компании, осуществляющие свою деятельность во многих странах, не могут не прибегнуть к услугам посредников, которые, как правило, оформляются агентским договором.

Понимая важность регулирования агентских отношений, Советом Европейского Экономического сообщества была принята директива № 86/635 от 18 декабря 1986 г. "О координации законодательств государств – членов ЕС по вопросу о независимых торговых агентах", направленная на унификацию законодательства стран, входящих в Европейское Сообщество. Поскольку большая часть внешнеторговых операций российских предпринимателей приходится заключение агентских договоров необходимо учитывать и нормы директивы Совета ЕС.

Агентский договор – это договор, по которому одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала, либо от имени и за счет принципала (п.1 ст. 1005 ГК).

Агентский договор является консенсуальным, возмездным и взаимным.

Действуя от собственного имени, комиссионер не является представителем комитета, поверенный же действуя от имени доверителя, выступает как его представитель. Указанный признак для отграничения договоров поручения и комиссии, т.е. сам факт возникновения отношений представительства от агентского договора не применим, поскольку агент может выступать как от имени принципала, так и от собственного имени. При этом выбор от чьего имени агент будет совершать соответствующие действия, зависит от соглашения сторон, а если это не определено, то от усмотрения агента. Главным же фактором, подчеркивающим посреднические функции агента, служит совершение им действий за счет принципала.

Отличительным признаком агентского договора является также его длящийся, по сравнению с поручением и комиссией характер, ибо агент обязуется совершать определенные действия, т.е. подразумеваются многократно повторяющиеся длящиеся действия агента.

Агентский договор может порождать особую форму представительства, не оформленную доверенностью, поскольку закон не предусматривает обязанности принципала выдать агенту доверенность. Агенту достаточно иметь заключенный в письменной форме агентский договор, в котором предусмотрено, что агент вправе действовать от имени принципала.