Тема 4. Прекращение деятельности субъектов предпринимательской деятельности

1. Понятие и виды реорганизации субъектов предпринимательской деятельности

2. Ликвидация субъектов предпринимательской деятельности 

 

 1. Существует две формы прекращение деятельности субъектов предпринимательской деятельности:

- реорганизация;

- ликвидация.

   Критерий по которому осуществляется это классификация – наличие или отсутствие правопреемства по обязательствам субъекта, деятельность которого прекращается (правопреемство – это переход гражданских прав и обязанностей от одного лица к другому).

Реорганизация – форма прекращения деятельности субъектом предпринимательской деятельности, при которой имеется правопреемство по обязательству реорганизуемого субъекта.

Виды реорганизации:

1. В зависимости от того, кому принадлежит инициатива реорганизации:

а) добровольная (осуществляется по решению участников субъекта предпринимательской деятельности или уполномоченного органа организации);

б) принудительная (производится на основании судебного решения или акта иного органа государственной власти).

2. В зависимости от способа реорганизации:

а. разделение;

б. выделение;

в. слияние;

г. присоединение;  

д. преобразование.

*подробнее – см. ст. 58 ГК РФ.

Закон устанавливает, что реорганизации должны обязательно предшествовать два формальных действия:

- составление передаточного акта или разделительного баланса, в котором устанавливаются границы правопреемства;

- обязательное предварительное уведомление кредиторов о предстоящей реорганизации.

   В течение 30 дней с момента принятия управомоченным органом решения о реорганизации необходимо направить письменное извещение всем кредиторам, а также опубликовать данные сведения («Вестник государственной регистрации» - издание ФНС). Кредиторы при этом вправе предъявить требования к реорганизуемому субъекту о досрочном исполнении им обязательств и о возмещении убытков, причиненных досрочным исполнением (позднее придется взыскивать с правопреемников).

   По общему правилу реорганизация считается завершенной с момента регистрации ликвидации предшественника и момента регистрации новых юридических лиц – правопреемников (при выделении это правило не действует). Принудительная реорганизация может быть только в форме выделения или разделения (производится в целях ограничения монополистической деятельности). В силу конституционно закрепленного принципа свободы предпринимательской деятельности, реорганизация возможна из любой формы в любую другую – решение об этом будут принимать сами учредители (участники) юридического лица.

  2. Второй формой прекращения деятельности субъектами предпринимательской деятельности является ликвидация.  

Ликвидация – прекращение деятельности предпринимателями в тех случаях, когда отсутствует правопреемство.

 Ликвидация также может быть добровольной (по решению участников) и принудительной (по решению суда).

  После принятия решения о ликвидации об этом извещается регистрирующий орган.       С момента уведомления регистрирующего органа в реестре делается отметка о том, что юридическое лицо находится в стадии ликвидации, поэтому запрещается регистрация изменений в его учредительных документах, а также регистрация иных юридических лиц, учредителями которых выступает ликвидируемая организация.

  Одновременно с принятием решения о ликвидации учредителями назначается ликвидационная комиссия (ликвидатор), которая в процессе ликвидации действует от имени организации. Основные полномочия ликвидационной комиссии – выявление имущества юридического лица и уведомление кредиторов о предстоящей ликвидации.

   Кредиторы вправе заявить свои требования к ликвидационной комиссии в течение срока ликвидации, при этом данный срок не может быть менее двух месяцев с момента публикации сведений о ликвидации (лица, не заявившие претензии, не участвуют в разделе имущества).

   После завершения срока на заявление кредиторами своих претензий ликвидационная комиссия утверждает окончательный ликвидационный баланс и распределяет имущество юридического лица в соответствии с заявленными и признанными требованиями. При недостаточности имущества у ликвидируемого юридического лица, признанные требования кредиторов удовлетворяются в порядке очередности (см. ст. 64 ГК РФ). Требования кредиторов нижестоящих очередей удовлетворяются после полного удовлетворения требований кредиторов вышестоящих очередей. Требования в одной очереди при нехватке средств удовлетворяются прямо пропорционально заявленным требованиям.

   ГК РФ устанавливает четыре группы очередности:

- требования о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью, компенсации морального вреда;

- требования, связанные с выплатой зарплаты, выходных пособий лицам, работавшим или работающим по трудовым договорам, по выплате авторского вознаграждения;

- задолженность по обязательным платежам в бюджет и во внебюджетные фонды;

- расчеты с иными кредиторами.   

Перечень оснований для принудительной (в судебном порядке) ликвидации юридического лица регламентирован ст. 61 ГК РФ:

1) допущенные при создании юридического лица грубые нарушения действующего законодательства, имеющие неустранимый характер;

2) осуществление деятельности без лицензии;

3) осуществление запрещенной законом деятельности;

4) иные неоднократные или грубые нарушения действующего законодательства.           

Особое место в рамках прекращения деятельности предпринимателями занимает процедура банкротства. 

Банкротство (несостоятельность) - этопризнанная арбитражным судом неспособность должника удовлетворить денежные требования кредиторов по гражданско-правовым обязательствам, а также по обязательствам уплаты обязательных платежей. 

Есть специальный Федеральный закон от 26 октября 2002 г. «О несостоятельности (банкротстве)», который устанавливает признаки несостоятельности (их наличие позволяет обращаться в суд с заявлением о признании должника несостоятельным):

1. Денежное обязательство должником не исполнено в течение 3 месяцев с момента его возникновения.

2. Сумма задолженности превышает стоимость принадлежащего гражданину имущества (применяется к физическим лицам).

Индивидуальный предприниматель может добровольно объявить себя банкротом, для этого ему нужно согласие всех кредиторов; требования кредиторов по обязательствам, связанным с предпринимательской деятельностью совпадают с требованиями по личным обязательствам. 

Российское законодательство предусматривает судебный порядок рассмотрения дел о несостоятельности граждан и юридических лиц. Данная категория дел подведомственна арбитражным судам. С заявлением о признании должника несостоятельным в арбитражный суд может обратиться сам должник, его кредиторы, а также уполномоченные органы государственной власти.

Суд принимает заявление и возбуждает дело при наличии двух оснований:  

- должны быть признаки несостоятельности (см. выше)

- должен быть определенный размер имущественных требований к ответчику (суммарный объем требований кредиторов к гражданину – более 10 тыс. рублей, к юридическому лицу – более 100 тыс. рублей).     

При признании должника несостоятельным выделяются несколько стадий, которые вводятся определением арбитражного суда:

1. Наблюдение. Цель – обеспечение сохранности имущества должника, проведение анализа финансового состояния, составление реестра требований кредиторов, проведение первого собрания кредиторов 

2. Финансовое оздоровление (по ходатайству учредителей, предоставивших обеспечение исполнения обязательств). Восстановление платежеспособности организации, погашение задолженности по графику.

*на первых двух стадиях органы управления организации сохраняются

3. Внешнее управление. Восстановление его платежеспособности при помощи внешнего (независимого управляющего).

4. Конкурсное производство. Полное прекращение деятельности предпринимателем (фирмой) и удовлетворение требований кредиторов.  

На любой стадии возможно заключение мирового соглашения между должником и кредиторами.  

 

Тема 5. Общие положения об обязательствах и договорах

1. Понятие, признаки и виды обязательств

2. Понятие, признаки и виды договоров

3. Условия договора. Форма договора.

4. Порядок заключения, изменения и расторжения договора.

 

 1. Обязательственное право является наиболее крупной подотраслью гражданского права. При помощи обязательств осуществляется перемещение имущества и других материальных благ в обществе.

  Обязательство – это относительное правоотношение, при помощи которого происходит товарное перемещение материальных благ, в котором одно лицо (должник) по требованию другого лица (кредитора) обязано совершить действия по предоставлению ему определенных материальных благ.  

  В силу обязательства (п. 1 ст. 307 ГК РФ) одно лицо – должник обязано совершить в пользу другого лица – кредитора определенные действия имущественного характера (передать имущество, выполнить работы, уплатить деньги и т.п.), либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.  

  Управомоченная сторона в обязательстве называется «кредитор». Принадлежащее кредитору субъективное право называется «право требования». Обязанная сторона в обязательстве называется «должник». Лежащая на должнике обязанность называется «долг».

 Признаки обязательства:

- это правоотношение (есть сторона, которая обязана совершить определенные действия, и есть сторона, которая вправе требовать их совершения);

- носит имущественный характер (юридический смысл обязательства заключается в перемещении материальных благ в обществе в виде вещей, денег, выполнения работ, оказания услуг).

  Основания возникновения обязательств

  Как и любые гражданские правоотношения, обязательства возникают на основе определенных юридических фактов, которые называются «основаниями возникновения обязательств»:

1) договоры (например, договор купли-продажи; договор аренды; договор займа);

*большинство обязательств относится к договорному типу

2) односторонние сделки (например, публичное обещание награды, публичный конкурс, завещательный отказ);

3) неправомерные действия (например, причинение вреда);

*обязательства, возникающие из неправомерных действий, называются деликтными

4) события (юридические факты, которые не зависят от воли людей, например, стихийное бедствие влечет страховые выплаты);

5) административные акты (например, обязательство представить жилье на основе выдаваемого местной администрацией ордера на жилое помещение).

2. Определение договора содержится в п. 1 ст. 420 ГК РФ:

  Договор – это соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении, прекращении гражданских прав и обязанностей.

  Договор является юридическим фактом– действием, порождающим правовые последствия. Эти правовые последствия представляют собой возникновения (изменение, прекращение) у заключивших его сторон гражданских прав и обязанностей. Договор является разновидностью сделки.

   ГК РФ (ст. 421) устанавливает принцип свободы договора. Граждане и юридические лица свободны в заключении договора – понуждение к заключению договора, как правило, не допускается. Свобода договора предусматривает свободу выбора партнера при заключении договора, а также свободу усмотрения сторон при определении условий договора. Стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом. Они также могут заключать договор, в котором содержатся элементы различных договоров (смешанный договор). При этом, естественно, договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленных законом и другими правовыми актами  

  Виды договоров:

1. По наличию в соглашении условия о встречном предоставлении:

а) возмездный договор. По нему имущественное предоставление одной стороны обусловливает встречное имущественное предоставление от другой стороны(например, договор аренды).

б) безвозмездный договор. По нему имущественное предоставление производится только одной стороной без получения встречного имущественного предоставления от другой стороны(например, договор дарения).

     По общему правилу в гражданском праве все договоры предполагаются возмездными.  

2. По моменту вступления договора в силу: По тому, достаточно или недостаточно для того, чтобы договор считался заключенным – а) достижения соглашения или б) требуется еще и передача вещи

а) консенсуальный договор. Чтобы договор считался заключенным, требуется достижение соглашения между сторонами (например, договор купли-продажи).

б) реальный договор. Чтобы договор считался заключенным, требуется не только достижение соглашения между сторонами, но также и передача имущества (например, договор займа)

      Большинство гражданско-правовых договоров носят консенсуальный характер.

3. По характеру договора:

а) основной договор. Он непосредственно порождает права и обязанности у сторон.

б) предварительный договор. По нему стороны обязуются заключить основной договор в будущем на условиях, предусмотренных предварительным договором (если уклоняются – применяется п.4 ст.445 ГК РФ).    

4. По тому, в чью пользу заключается договор:

а) заключаемый в пользу его участников. Должник должен произвести исполнение по договору кредитору (лицу, с которым был заключен договор).  

б) заключаемый в пользу третьего лица. Должник должен произвести исполнение третьему лицу, а не кредитору (например, в поездку едет не родитель, заключивший договор, а его ребенок)    

5. В зависимости от характера распределения прав и обязанностей между участниками:

а) односторонний договор. Он порождает у одной стороны только права, а у другой - только обязанности (например, договор займа).

б) взаимный договор. Каждая из сторон приобретает права и одновременно несет обязанности по отношению к другой стороне (например, договор аренды).

      Большинство гражданско-правовых договоров носит взаимный характер.

6. По основаниям заключения:

а) свободный договор. Его заключение полностью зависит от усмотрения сторон (большинство гражданско-правовых договоров носит свободный характер).

б) обязательный договор. Его заключение является обязательным для одной или даже для обеих сторон.

       На практике часто заключается публичный договор (разновидность обязательного договора).Его суть отражена в ст. 426 ГК РФ – коммерческая организация, осуществляющая деятельность по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг должна заключить договор с каждым, кто к ней обратится (сфера деятельности: розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и др.). Коммерческая организация не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим в отношении заключения публичного договора. Это же правило действует и в отношении цены товаров (работ или услуг). 

7. По способу заключения:

а) взаимосогласованный договор. Его условия устанавливаются всеми сторонами, участвующими в договоре (например, договор аренды).

б) договор присоединения. Его условия устанавливаются только одной из сторон (в формулярах или иных стандартных формах). Другая сторона лишена возможности дополнять или изменять эти условия, и может заключить договор, только согласившись с этими условиями (присоединившись к ним).

*например, договор банковского вклада.          

    3. В рамках договора стороны принимают решение о совершении определенного имущественного действия. Но процесс совершения имущественного действия проходит в определенных условиях – именно об этих условиях стороны и договариваются в процессе заключения договора (сроки, время, место, количество, качество и т. д.).

  Условия договора – это временные, пространственные, юридические факторы, в рамках которых должно осуществляться имущественное действие.

  Условия могут быть:

1) Существенными

2) Обычными

3) Случайными

    Существенные условия договора – это такие условия, без согласования которых договор не будет считаться заключенным (такие условия, согласование которых необходимо для того, чтобы договор считался заключенным). 

    К существенным условиям договора относятся:

1. Условие о предмете договора. Например, если в договоре купли-продажи не будет указано, какая именно вещь продается, то есть не будет обозначено наименование товара – такой договор не будет заключен.

2. Условия, которые названы в законе как существенные. Это значит, что в тексте закона есть следующая формулировка: если в договоре не согласовано данное условие, то такой договор считается незаключенным. Например, условие о количестве товара в договоре купли-продажи (п.2 ст.465 ГК РФ). 

3. Условия, которые необходимы для договоров данного вида (отражают природу конкретного договора). Такие условия устанавливаются путем толкования закона. Например, условие о сроке поставки товаров в договоре поставки (ст. 506 ГК РФ).

4. Условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. По желанию одной из сторон в договоре существенным становится и такое условие, которое не признано таковым законом и иным правовым актом и которое не выражает природу этого договора. Например, требования, предъявляемые к упаковке вещи, могут стать существенными по желанию покупателя при заключении договора купли-продажи. 

    Обычные условия договора, как и существенные, предусматриваются в законе, однако, обычные условия не нуждаются в согласовании сторон (в отличие от существенных). Если стороны не согласовали обычные условия договора, то договор все равно считается заключенным (данные условия автоматически вступают в действие в момент заключения договора).

    Предполагается, что если стороны достигли соглашения заключить договор, то тем самым они согласились и с теми условиями, которые содержатся в законодательстве об этом договоре. 

    Классическим примером обычного условия договора является условие о цене (см. п.3 ст.424 ГК РФ). В случаях, когда в возмездном договоре цена не предусмотрена и не может быть определена исходя из условий договора исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая:

   - при сравнимых обстоятельствах;

   - обычно взимается

   - за аналогичные товары, работы или услуги.    

    Таким образом, сторона сохраняет обязанность уплатить цену по договору, несмотря на то, что она не согласована (договор, несмотря на это считается заключенным). 

*еще примеры обычных условий – условие о качестве товара в договоре купли-продажи (п.2 ст.469 ГК РФ); условие о сроке в договоре аренды (п.2 ст. 610 ГК РФ).   

     Случайными называются такие условия, которые изменяют либо дополняют обычные условия. Они включаются в текст договора по усмотрению сторон. Их отсутствие, так же как и отсутствие обычных условий, не влияет на действительность договора. Однако, в отличие от обычных они приобретают юридическую силу лишь в случае включения их в текст договора. 

     Форма договора.

     Договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок. Законом для договоров определенного вида может устанавливаться определенная форма.

       Вообще договоры могут заключаться:     

1) В устной форме (в такой форме договор заключается, если законом или соглашением сторон не устанавливается письменная форма; например, п.1 ст.609 ГК РФ – договор аренды). Как правило, совершаются устно все сделки, которые исполняются при самом их совершении. 

2. В письменной форме:

  а) простая письменная форма (она включает в себя: сам документ, условия сделки, подписи сторон). Должны совершаться в простой письменной форме, за исключением сделок, требующих нотариального удостоверения:

- сделки юридических лиц между собой и с гражданами;

- сделки граждан между собой на сумму, превышающую одну тысячу рублей (в установленных законом случаях – независимо от суммы сделки должна быть простая письменная форма).  

*несоблюдение простой письменной формы договора по общему правилу лишает стороны права в случае возникновения спора ссылаться на свидетельские показания (другие доказательства в подтверждение заключенного договора приводить можно ), но при этом сам договор будет действительным (см. п.1 ст.162 ГК РФ).

    б) нотариальная форма(включает в себя: все, что требуется для простой письменной формы, а также удостоверительную подпись нотариуса). В такой форме заключаются договоры, если это прямо предусматривается законом (например, договор ренты), а также по соглашению сторон. 

    в) государственно-регистрационная форма (включает в себя: все, что требуется для простой письменной формы, а также подпись и печать государственного регистрационного органа). В такой форме заключаются договоры, если это прямо предусматривается законом (например, договор купли-продажи недвижимости, в определенных случаях договор аренды зданий и сооружений).  

.

  3. Для того, чтобы стороны могли достичь соглашения и тем самым заключить договор, необходимо, чтобы одна из сторон сделала предложение о заключении договора, а другая – приняла это предложение.

  Заключение договора проходит две стадии:

а) оферта (offertus - предложенный); сторона, делающая предложение заключить договор называется оферент.

б) акцепт (acceptus - принятый); сторона, принимающая предложение называется акцептант.

  Оферта – это адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение.  

  Таким образом, для того чтобы предложение приобрело силу оферты оно (признаки оферты):

- должно быть достаточно определенным и выражать явное намерение лица заключить договор;

- должно быть обращено к одному или нескольким конкретным лицам;

- должно содержать все существенные условия договора;

   При отсутствии любого из указанных условий предложение будет не офертой, а приглашением делать оферту(вызовом на оферту). Например, реклама – в ней, как правило, нет всех существенных условий договора, кроме того она обращена к неопределенному кругу лиц.    

   Также на практике важна публичная оферта – содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных условиях с любым, кто отзовется (см. п.2 ст.437 и ст. 494 ГК РФ). Примером могут служить товары на прилавке магазина, товары (кофе, чай и др. в автомате). Первый, кто отзовется на публичную оферту, акцептирует ее и тем самым снимает предложение.

   Оферта может быть устной и письменной, с указанием срока и без указания срока.

?- с видами оферты необходимо разобраться самостоятельно – см. гл. 28 ГК РФ       

   Акцепт – это согласие лица, которому адресована оферта, принять это предложение, при этом согласие должно быть полным и безоговорочным.

   Согласием считается и совершение лицом, получившим оферту, действий по выполнению указанных в ней условий договора (предоставление услуг, выполнение работ, уплата определенной суммы и т. п.). Если ответ о согласии заключить договор дан на иных условиях, чем предложено в оферте, то такой договор признается отказом от акцепта и в то же время новой офертой (то есть стороны как бы меняются местами).

    Договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения. Временем заключения договора является момент, когда оферент получил согласие акцептанта.

   Исключения:

а) реальные договоры – они считаются заключенными с момента передачи имущества;

б) договоры, подлежащие государственной регистрации – они считаются заключенными с момента их регистрации.     

   При этом стороны вправе установить, что условия заключенного ими договора применяются к их отношениям, возникшим до заключения договора.

    По общему правилу, истечение срока договора только тогда прекращает его действие, когда стороны надлежащим образом исполнили все лежащие на них обязанности. При этом окончание срока действия договора не освобождает стороны от ответственности за его нарушение (например, у туриста после окончания путешествия будет сохраняться право на предъявление претензии по поводу некачественно оказанной услуги). 

    Изменение или расторжение договора возможно только по взаимному соглашению сторон. Исключения из этого правила могут быть установлены законом или договором (то есть, допускается расторжение (изменение) договора и в одностороннем порядке). В случае одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон, договор считается расторгнутым или измененным. Решения суда в этих случаях не требуется.

    В тех случаях, когда возможность изменения или расторжения договора не предусмотрена законом или договором и сторонами не достигнуто об этом соглашение, договор может быть изменен или расторгнут по требованию одной из сторон только по решению суда и только в следующих случаях:

а) при существенном нарушении договора другой стороной;   

б) в связи с существенным изменением обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора;

в)в иных случаях, предусмотренных законом или договором.  

    а)Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.  

* например, авария в отеле привела к отключению горячей воды

    б) Изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях.

*например, резкий рост транспортных тарифов;

   Если суд выносит решение о расторжении договора вследствие существенно изменившихся обстоятельств, он по требованию любой из сторон должен определить последствия расторжения договора, исходя из необходимости справедливого распределения между сторонами расходов, понесенных ими в связи с исполнением этого договора. 

    Если договор был изменен или расторгнут вследствие существенного нарушения его условий одной из сторон, другая сторона вправе требовать возмещения убытков, причиненных изменением или расторжением договора.        

    По общему правилу соглашение об изменении или расторжении договора совершается в той же форме что и договор. Требование об изменении или расторжении договора может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор либо неполучение ответа в срок, указанный в предложении, а при его отсутствии – в 30-тидневный срок.