Способы отчуждения долей в уставном капитале обществ с ограниченной ответственностью

ФЗ об ООО не перечисляет сделки, на основании которых может быть осуществлен переход доли от одного лица к другому.

Традиционно в зависимости от «количества воль» субъектов гражданского права, необходимых и достаточных для совершения сделки, все сделки делятся на односторонние, двусторонние и многосторонние. Двух- и многосторонние сделки именуются договорами (ст. 154 ГК РФ).

Между тем не весь «сделочный арсенал», предусмотренный в гражданском законодательстве, применим для целей реализации ст. 93 ГК РФ и ст. 21, 23, 24 ФЗ об ООО.

Видится, что ключевым определяющим элементом является слово «отчуждение»: участник общества вправе продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли или части доли в уставном капитале общества.

Термин «отчуждение» в гражданском праве обладает определенным значением: используется в смысле действий по изменению собственника имущества. Как предусматривается в п. 2 ст. 209 ГК РФ, «собственник вправе... отчуждать свое имущество в собственность другим лицам». Применив смысловую аналогию, можно заключить, что под отчуждением доли можно понимать совершение таких сделок, которые влекут изменение ее собственника.

Новая редакция ст. 21 Закона об ООО установила определенный перечень оснований перехода доли или части доли участника общества в уставном капитале общества к другим участникам общества и третьим лицам.

Пункт 1 ст. 21 устанавливает, что переход доли может осуществляться:

на основании сделки;

в порядке правопреемства;

на ином законном основании

Новая редакция п. 2 ст. 21 Закона об ООО предусматривает, что таких сделок может быть две: купля-продажа и отчуждение иным образом. Под отчуждением доли иным образом подразумевают отчуждение доли на основании договора дарения. Правопреемство - имеет место в случаях наследования и реорганизации юридического лица. Иное законное основание - это традиционно судебное решение, продажа с публичных торгов. Таким образом, существуют два возможных варианта отчуждения доли. Первый - это отчуждение доли или части доли в уставном капитале ООО на основании сделки, в порядке правопреемства или на любом другом законном основании. Другой вариант заключается в отчуждении доли ООО либо ее части на основании договора дарения, когда даритель безвозмездно передает ее в собственность одаряемому. Для всех случаев отчуждения и перехода доли (части доли) в уставном капитале ООО установлено правило, в силу которого доля, не оплаченная в полном размере, может быть отчуждена только в той части, в которой она оплачена. В соответствии с п. 1 ст. 21 ФЗ об ООО продажа или уступка иным образом участником общества своей доли (части доли) третьим лицам допускается, если это не запрещено уставом общества. Рассмотрим варианты:

Уставом общества продажа или уступка участником общества своей доли третьим лицам запрещена. Тогда для продажи (уступки) доли сначала нужно внести соответствующие изменения в устав общества. Иначе сделка по отчуждению (продаже) участником общества принадлежащей ему доли третьему лицу будет являться ничтожной в соответствии со ст. 168 ГК РФ.

В уставе общества нет запрета на отчуждение участником доли третьим лицам, но требуется соблюдение продавцом преимущественного права иных участников Общества, а также самого Общества на покупку доли. В соответствии с п. 4 ст. 21 ФЗ об ООО участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли (части доли) участника общества по цене предложения третьему лицу пропорционально размерам своих долей, если уставом общества или соглашением участников общества не предусмотрен иной порядок осуществления данного права.

Следует отметить, что участник общества, используя преимущественное перед третьими лицами право покупки доли (части доли), вправе приобрести всю отчуждаемую долю, а не только часть доли пропорционально размеру своей доли в уставном капитале. И только в случае, если на использование преимущественного права покупки доли претендуют несколько участников, они используют данное право пропорционально своим долям в уставном капитале общества. Уставом общества может быть предусмотрено преимущественное право общества на приобретение доли (части доли), продаваемой его участником, если другие участники общества не использовали свое преимущественное право покупки доли (части доли).

В случае, если участники общества и (или) общество не воспользуются преимущественным правом покупки доли (части доли), предлагаемой для продажи, в течение месяца со дня такого извещения, если иной срок не предусмотрен уставом общества или соглашением участников общества, доля (часть доли) может быть продана третьему лицу по цене и на условиях, сообщенных обществу и его участникам.

При установлении цены доли или части доли в уставном капитале ООО следует руководствоваться одним из двух, предусмотренных законом, вариантов. В первом эта цена может быть непосредственно оговорена в уставе и закреплена в его нормах в твердой денежной сумме. Если же применение данного варианта в силу тех или иных обстоятельств является нецелесообразным, цена может определяться на основе одного из критериев, предусмотренных законом либо уставом.

В частности, в качестве таких критериев могут применяться:

стоимость чистых активов ООО;

балансовая стоимость активов ООО на последнюю отчетную дату;

размер чистой прибыли ООО и другие.

При этом цена доли (части доли) в уставном капитале, установленная заранее, должна быть одинакова для всех участников ООО. Установление по данному вопросу каких-либо преференций, связанных с теми или иными особенностями и характеристиками участника, в соответствии с законом прямо запрещено.

Итак, из всего массива гражданско-правовых сделок под действие ст. 93 ГК РФ и ст. 21 ФЗ об ООО подпадают только те правомерные действия, которые влекут изменение субъектного состава на стороне титульного владельца доли, т.е. переход «собственности» на долю. К числу таковых можно отнести:

) из числа односторонних сделок:

дарственная;

завещание;

) из числа двух- и многосторонних сделок:

договор купли-продажи;

договор дарения;

договор мены;

договор ренты (если долю в уставном капитале относить к имуществу);

соглашение об отступном;

соглашение о новации и т.д.

Среди всех сделок по отчуждению долей в уставном капитале ФЗ об ООО особо останавливается на двух классификациях, для которых предусматривает различные правовые режимы.

Во-первых, в зависимости от субъекта приобретения доли сделки по отчуждению подразделяются на сделки:

) по отчуждению доли участникам общества;

) по отчуждению доли третьим лицам;

) по отчуждению доли обществу.

Во-вторых, в зависимости от возмездности все сделки по отчуждению дифференцируются на сделки:

) по продаже;

) по иному отчуждению.

В связи с использованием указанных классификационных групп на практике возник ряд вопросов, а именно:

) является ли третьим лицом, которому может быть осуществлено отчуждение доли, само общество;

) необходимо ли толковать нормативный оборот «сделка по продаже» расширительно, т.е. включать в него все сделки, связанные с возмездным отчуждением, или следует применять указанный оборот в узком понимании - только в значении купли-продажи? Например, сделка мены является возмездной. Поэтому в случае расширительного толкования понятия «сделка по продаже» в обязательном порядке надо соблюдать правила о преимущественном праве покупки, а нотариусам - проверять соблюдение процедуры реализации данного права. В противном случае правила о преимущественном праве покупки не действуют.

Что касается первого вопроса, то на него, на наш взгляд, однозначно следует дать отрицательный ответ. В частности, в ст. 21 ФЗ об ООО понятия «третьи лица» и «общество» используются одновременно, и ни одно из них не поглощает другое.

Кроме того, за дифференциацию указанных терминов говорят следующие нюансы.

Если участник общества отчуждает долю третьему лицу (по любой сделке), то участие такого субъекта в ООО прекращается и автоматически (по общему правилу) возникает участие третьего лица в корпоративных правоотношениях. В данном случае воля участника, отчуждающего долю, «по умолчанию» направлена в том числе и на сохранение корпоративного правоотношения. При отчуждении доли третьему лицу происходит так называемое партисипативное правопреемство, т.е. права и обязанности участника общества, за исключением дополнительных личных прав и обязанностей прежнего участника, переходят к новому участнику ООО. Как предусмотрено в п. 12 ст. 21 ФЗ об ООО «доля или часть доли в уставном капитале общества переходит к приобретателю с момента нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли или части доли» и далее «к приобретателю доли или части доли в уставном капитале общества переходят все права и обязанности участника общества, возникшие до совершения сделки, направленной на отчуждение указанной доли или части доли в уставном капитале общества, или до возникновения иного основания ее перехода, за исключением прав и обязанностей, предусмотренных соответственно абзацем вторым пункта 2 статьи 8 и абзацем вторым пункта 2 статьи 9 настоящего Федерального закона».

Напротив, при отчуждении доли обществу указанное «партисипативное правопреемство» не прослеживается. Воля участника направлена лишь на прекращение участия и не сопряжена с интересом сохранить корпоративное правоотношение, опосредованное переходящей долей. Права и обязанности участника общества к самой корпоративной организации не переходят. Как предусмотрено в п. 1 ст. 24 ФЗ об ООО, «доли, принадлежащие обществу, не учитываются при определении результатов голосования на общем собрании участников общества, при распределении прибыли общества, также имущества общества в случае его ликвидации». Кроме того, в случае отчуждения доли обществу корпоративное правоотношение будет продолжаться только в случае, если долю, принадлежащую обществу, распределит между участниками или предложит для приобретения участникам или третьим лицам общее собрание участников общества. Другими словами, в случае отчуждения доли обществу «партисипативное правопреемство» зависит не от участника, а от общества в лице общего собрания участников. Таким образом, для целей применения ФЗ об ООО общество не должно поглощаться понятием третьего лица.