Определение порядка принятия решения о сделке с заинтересованностью

По общему правилу решение о совершении сделки с заинтересованностью принимает общее собрание (часть 2 статьи 57 Закона о хозобществах).

 

Примечание. Подробнее о порядке принятия решения о совершении сделки с

заинтересованностью общим собранием участников (акционеров) см.

путеводитель по корпоративным процедурам "Порядок совершения хозяйственными

обществами сделок с заинтересованностью аффилированных лиц", пункт 4.1

этапа 4.

 

В отдельных случаях решение о совершении сделки принимается советом директоров, если такой орган создан в обществе (часть 3 статьи 57 Закона о хозобществах).

 

Примечание. Подробнее о порядке принятия решения о совершении сделки с

заинтересованностью советом директоров (наблюдательным советом) см.

путеводитель по корпоративным процедурам "Порядок совершения хозяйственными

обществами сделок с заинтересованностью аффилированных лиц", пункт 4.2

этапа 4.

 

Кроме того, предусмотрены ситуации, когда для совершения сделок с заинтересованностью не требуется решения общего собрания (совета директоров) (часть 5 статьи 57 Закона о хозобществах).

 

Примечание. Подробнее о случаях, когда решение по сделкам с

заинтересованностью аффилированных лиц принимается в порядке, установленном

для иных сделок общества, см. путеводитель по корпоративным процедурам

"Порядок совершения хозяйственными обществами сделок с заинтересованностью

аффилированных лиц", подпункт 2.2.1 пункта 2.2 этапа 2.

 

В обществе целесообразно подготовить ЛНПА, регламентирующий порядок действий различных специалистов общества, его представителей, которые заключают сделки, в том числе договоры, готовят их проекты, имеют сведения об аффилированных лицах, позволяющий своевременно выявлять планируемые сделки с заинтересованностью и при необходимости инициировать проведение внеочередного общего собрания, заседание совета директоров. К таким лицам, в частности, можно отнести руководителя, его заместителей, юрисконсульта, корпоративного секретаря и др.

Это может быть отдельный ЛНПА по сделкам с заинтересованностью (например, Положение о сделках с заинтересованностью аффилированных лиц) либо иной документ, в котором помимо иных вопросов регламентируются вопросы, связанные со сделками с заинтересованностью.

 

Отграничение сделок с заинтересованностью, для совершения которых не требуется решения общего собрания участников (акционеров) хозяйственного общества либо совета директоров (наблюдательного совета).

Решения общего собрания либо совета директоров не требуется для совершения сделки с заинтересованностью (часть 5 статьи 57 Закона о хозобществах) в следующих случаях:

1) если все участники общества являются аффилированными лицами этого общества и в соответствии с частью 1 статьи 57 Закона о хозобществах заинтересованы в совершении такой сделки.

 

Пример.

ООО "А", участниками которого являются Иванов И. (45% долей в уставном фонде) и Петров П. (55% долей в уставном фонде), заключает договор комиссии с ООО "Б", участниками которого являются те же лица - Иванов И. (55% долей в уставном фонде) и Петров П. (45% долей в уставном фонде). Для совершения такой сделки не требуется решения общего собрания;

 

2) если сделка одновременно отвечает следующим условиям:

а) сделка совершается обществом в процессе осуществления им обычной хозяйственной деятельности (абзац 2 части 5 статьи 57 Закона о хозобществах).

Таковыми признаются сделки, неоднократно совершаемые обществом, в частности сделки по приобретению обществом сырья и материалов, необходимых для осуществления производственно-хозяйственной деятельности, реализации готовой продукции, выполнению работ (оказанию услуг) (часть 6 статьи 57 Закона о хозобществах);

б) условия такой сделки существенно не отличаются от условий аналогичных сделок, совершаемых обществом в процессе осуществления им обычной хозяйственной деятельности (абзац 3 части 5 статьи 57 Закона о хозобществах).

 

Обратите внимание! Суд, выявляя характер оспоренной сделки на предмет наличия либо отсутствия оснований для отнесения ее к сделкам общества, совершаемым в процессе осуществления им обычной хозяйственной деятельности, исследует (часть 3 пункта 11 Методических рекомендаций): - устав общества, которым определены цели его создания и деятельности; - цель совершения обществом оспариваемой сделки (цель заключения оспариваемого договора, если таковая в нем указана); - наличие аналогичных сделок (если они совершались обществом); - деловую переписку общества с его контрагентами

 

Судебная практика.

Между ООО "С" (арендодатель) и индивидуальным предпринимателем Петровым П.П. (арендатор) был заключен договор аренды нежилого помещения. Петров П.П. являлся участником ООО "С" на момент заключения оспариваемой сделки с долей в уставном фонде 28,25%. Решение о совершении данной сделки общим собранием (советом директоров) общества не принималось. Иванов И.И., участник ООО "С" с долей в уставном фонде 27, 62%, обратился в суд с требованием признать сделку недействительной.

Суд установил, что в перечень осуществляемых ООО "С" видов деятельности включена сдача внаем собственного недвижимого имущества, условия оспариваемого договора аренды существенно не отличались от условий договоров аренды, заключенных с иными субъектами хозяйствования. В удовлетворении требования Иванова И.И. было отказано.

Постановление Кассационной коллегии Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 02.10.2012 (дело N 61-8/2012/56А/727К).

 

Судебная практика.

Лицензионный договор N 1 на использование товарного знака, заключенный между ЧУП "С" и ООО "Ю.Ю.", от имени ЧУП "С" был подписан Ю.И. - отцом Ю.А., участника ООО "Ю.Ю." с долей 45% в уставном фонде общества на момент подписания договора.

Суд указал, что лицензионный договор N 1 на использование товарного знака является сделкой с заинтересованностью аффилированного лица в ее совершении. Суд пришел к выводу, что данный договор не относится к сделкам, заключенным в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, поскольку заключение лицензионного договора на использование товарного знака не относится к повседневной текущей деятельности общества. В соответствии с уставом решение о совершении сделки с заинтересованностью аффилированных лиц должно было приниматься на общем собрании участников общества. Решение о заключении лицензионного договора на общем собрании участников общества не принималось. Сделка была признана недействительной.

Решение судебной коллегии по делам интеллектуальной собственности Верховного Суда Республики Беларусь от 20.01.2011.

 

Обратите внимание! Если сделка одновременно удовлетворяет критериям сделки с заинтересованностью и крупной сделки и в ее совершении заинтересованы все участники общества, то решение о совершении такой сделки принимается в порядке, предусмотренном для совершения крупных сделок (часть 9 статьи 58 Закона о хозобществах). Если в совершении такой сделки заинтересованы не все участники общества, то определять порядок совершения такой сделки следует в соответствии с нормами, предусмотренными для сделок с заинтересованностью, т.е. в соответствии с частями 2 - 6 статьи 57 Закона о хозобществах

 

Примечание. Подробнее о порядке совершения крупных сделок см.

путеводитель по корпоративным процедурам "Принятие хозяйственным обществом

решений по крупным сделкам", этапы 2 и 3.

 

Разграничение компетенции по принятию решения о совершении иных сделок с заинтересованностью между общим собранием участников (акционеров) хозяйственного общества и советом директоров (наблюдательным советом).

По общему правилу решение о совершении сделки с заинтересованностью принимает общее собрание (часть 2 статьи 57 Закона о хозобществах).

 

Примечание. Подробнее о порядке принятия общим собранием участников

(акционеров) решения о совершении сделки с заинтересованностью

аффилированных лиц см. путеводитель по корпоративным процедурам "Порядок

совершения хозяйственными обществами сделок с заинтересованностью

аффилированных лиц", пункт 4.1 этапа 4.

 

Решение о совершении отдельных сделок с заинтересованностью может приниматься советом директоров (часть 3 статьи 57 Закона о хозобществах), если такой орган создан в обществе.

 

Примечание. Подробнее о порядке принятия советом директоров

(наблюдательным советом) решения о совершении сделки с заинтересованностью

аффилированных лиц см. путеводитель по корпоративным процедурам "Порядок

совершения хозяйственными обществами сделок с заинтересованностью

аффилированных лиц", пункт 4.2 этапа 4.

 

Решение о совершении сделки с заинтересованностью принимается советом директоров, если одновременно соблюдаются 2 условия:

1) стоимость имущества, являющегося предметом сделки или нескольких взаимосвязанных сделок с заинтересованностью, не превышает 2% (уставом может быть предусмотрен более высокий процент) стоимости активов общества;

2) уставом общества принятие решения о совершении сделок с заинтересованностью, предметом которых является имущество такой стоимости, отнесено к компетенции совета директоров.

 

Пример.

Формулировка положения устава:

"К компетенции Совета директоров относится принятие решений о сделках, в совершении которых имеется заинтересованность аффилированных лиц, в случае если стоимость имущества, являющегося предметом сделки или нескольких взаимосвязанных сделок, не превышает 50% балансовой стоимости активов Общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период".

 

Обратите внимание! Несмотря на наличие обоих вышеуказанных условий, решение о сделке принимает общее собрание, если в составе совета директоров число независимых директоров менее установленного уставом кворума для проведения заседания совета директоров (часть 3 статьи 57 Закона о хозобществах). Независимым директором признается член совета директоров, который без учета этого статуса не является в соответствии с Законом о хозобществах аффилированным лицом этого общества (часть 3 статьи 57 Закона о хозобществах)

 

Примечание. Подробнее о том, какие члены совета директоров имеют

статус независимых директоров, см. путеводитель по корпоративным процедурам

"Порядок совершения хозяйственными обществами сделок с заинтересованностью

аффилированных лиц", подпункт 4.2.2 пункта 4.2 этапа 4.

 

Для определения того, относится ли сделка с заинтересованностью к компетенции совета директоров, необходимо сравнить стоимость имущества, являющегося предметом сделки (нескольких взаимосвязанных сделок), со стоимостью активов общества.

Активами признается имущество, возникшее в обществе в результате совершенных хозяйственных операций, от которого общество предполагает получение экономических выгод (абзац 2 статьи 1 Закона Республики Беларусь от 12.07.2013 N 57-З "О бухгалтерском учете и отчетности").

По общему правилу стоимость имущества, являющегося предметом сделки (нескольких взаимосвязанных сделок) с заинтересованностью, сопоставляется с балансовой стоимостью активов, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период (часть 3 статьи 57 Закона о хозобществах).

В обществах, ведущих согласно законодательству учет в книге учета доходов и расходов, стоимость имущества сопоставляется со стоимостью активов общества, определенной на первое число месяца, в котором совершается сделка, на основании данных его книги учета доходов и расходов.

Уставом или решением общего собрания может быть определено, что в целях отнесения сделок с заинтересованностью к компетенции совета директоров стоимость имущества, являющегося предметом сделки или нескольких взаимосвязанных сделок, должна сопоставляться со стоимостью активов общества, определенной на основании независимой оценки на первое число месяца, в котором совершается сделка (часть 3 статьи 57 Закона о хозобществах).

Независимая оценка проводится на основании договора с юридическим лицом либо индивидуальным предпринимателем, осуществляющими оценочную деятельность (абзацы 5, 8 пункта 2 Положения об оценке стоимости объектов гражданских прав в Республике Беларусь, утвержденного Указом Президента Республики Беларусь от 13.10.2006 N 615 "Об оценочной деятельности в Республике Беларусь" (далее - Положение об оценке)). По результатам проведения независимой оценки общество получает от исполнителя оценки заключение и отчет об оценке (пункт 10 Положения об оценке).

Поскольку для целей разграничения компетенции по принятию решения о сделке с заинтересованностью имеет значение стоимость не только одной заключаемой сделки, но и нескольких взаимосвязанных сделок, рассмотрим, какие сделки считаются таковыми.

Взаимосвязанными признаются (часть 4 статьи 57 Закона о хозобществах):

1) сделка и иная сделка, направленная на обеспечение исполнения обязательств по первой сделке;

2) сделки, совершение которых прямо предусмотрено ранее заключенной сделкой (предварительный и основной договоры). Напомним, что предварительный договор - договор, в соответствии с которым его стороны обязуются заключить в будущем договор (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором (пункт 1 статьи 399 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее - ГК));

3) сделки с однородными обязательствами, совершенные с участием одних и тех же лиц за определенный уставом период времени.

Для применения данного признака взаимосвязанности необходимо, чтобы в уставе общества был указан период, в течение которого совершенные обществом сделки с однородными обязательствами с одним и тем же контрагентом будут считаться взаимосвязанными. Минимальный период, который может быть указан, законодательством не оговорен.

 

Пример.

Формулировка положения устава:

"Взаимосвязанными признаются сделки с однородными обязательствами, совершенные с участием одних и тех же лиц в течение 10 календарных дней";

 

4) несколько сделок с имуществом, которое может использоваться как единое целое по общему назначению: единый имущественный комплекс, сложные вещи и др. В качестве сложной вещи рассматривается вещь, образуемая разнородными вещами как единое целое, предполагающее использование их по общему назначению (часть 1 статьи 134 ГК).

 

Пример.

ОАО "А" в течение 2 лет планирует заключить с ООО "Б" несколько сделок по купле-продаже зданий (здания мясожирового цеха, здания цеха технических фабрикатов, здания колбасного цеха), а также оборудования по производству мясопродуктов. Все эти объекты связаны единым технологическим циклом по производству мясопродуктов. Если в совершении данных сделок имеется заинтересованность аффилированных лиц ОАО "А", то для целей определения органа ОАО "А", компетентного принять решение о совершении данных сделок, следует сопоставлять стоимость активов общества с совокупной стоимостью продаваемого имущества по всем указанным сделкам;

 

5) иные сделки, признаваемые взаимосвязанными сделками уставом или решением общего собрания участников общества.

О взаимосвязанности сделок могут свидетельствовать следующие факторы (пункт 10 Методических рекомендаций):

- нарушение этими сделками единого технологического цикла деятельности общества;

- в результате совершения нескольких сделок (в том числе с разными лицами) имущество общества перешло в обладание одному лицу или к группе взаимосвязанных лиц;

- заключение нескольких сделок привело к прекращению деятельности общества, отчужденное имущество которого по таким сделкам представляло собой единый производственный комплекс.