Особенности источников права в различных правовых системах.

       Понятие правовых систем: исторически сложившаяся совокупность норм права отдельной страны, а также используемые в этой стране механизмы правотворчества, правореализации и государственного принуждения, призванные обеспечить надлежащее функционирование действующих норм права; взятые в единстве правовые явления, которые характеризуют правовую жизнь данного общества и государства. Соотношение с понятием правовая семья: объединение нескольких правовых систем различных государств, которые имеют общие корни возникновения и исторического развития, основаны на одних и тех же правовых принципах и нормах, имеют одну и ту же форму выражения образуют правовые семьи. Соответственно, под правовой семьей понимается определенная совокупность национальных систем права, объединенных общностью исторического формирования, структуры источников, принципов правового регулирования, понятийно-категориального аппарата юридической науки.

       Виды правовых семей: романо-германская (континентальная), англо-саксонская (общего права), религиозно-традиционного права (мусульманское право, индусское право, обычное право стран Африки)

       Основные источники права в континентальной правовой системе: основное внимание уделено нормативному регулированию общественных отношений. Основным источником права выступает нормативный акт и нормативный договор, существует их четкая иерархия. Четкое деление права на отрасли, право носит кодифицированный характер (нормы, составляющие одну отрасль права, сведены в крупные, внутренне систематизированные нормативные акты). Все остальные источники права рассматриваются в качестве дополнения писаного права и имеют вспомогательное значение. Такое значение, например, имеет обычай, который применяется лишь тогда, когда закон прямо отсылает к нему (дополнение закона). На Юге Европы обычаи действуют и «против закона». Существенное значение в таких странах Европы, как Португалия, Испания, Италия и Франция имеет судебная практика, где каждый год выходят ее специальные сборники. Однако правовая норма, созданная судебной практикой, не обладают таким авторитетом как норма закона. В России судебный прецедент (судебная практика) официально источником права не признан, но некоторые ученые считают, что постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации являются судебными прецедентами. Актуальной проблемой является вопрос: считать ли решения Конституционного Суда судебными прецедентами, поскольку его решения, согласно закону, обязательны для всех субъектов правоотношений. Определенное место среди источников права занимает правовая доктрина, которая продолжает оказывать существенное влияние на законодателя и правоприменителя. Учитывая господствующую роль закона в системе источников права, большое значение придается толкованию законов.

Характеристика источников права в системе общего права (Великобритания, США, Канада, Австралия, Новая Зеландия): основной источник права судебный прецедент (вынесенное судебное решение является обязательным для судов при разрешении аналогичных дел) Прецеденты создаются в Англии только высшими судебными инстанциями: Палатой лордов, Судебным комитетом Тайного Совета, Апелляционным судом и Высоким судом. Нижестоящие суды прецеденты не создают. Прецедентное право Англии имеет императивный характер, т. е. каждая судебная инстанция обязана следовать прецедентам, выработанными ею самой и вышестоящими судами. Обычай имел весьма существенное значение для становления и развития англосаксонского права. Более значительна роль обычаев как источника права – по действующему правилу обычаи должны учитываться при решении судьями конкретных дел. В качестве источника признано и писаное право, которое в основном не кодифицировано. Соотношение судебной практики и нормативных актов неоднозначно, но существует принцип приоритета закона при коллизии закона и прецедента. Особое место занимает юридическая доктрина (наука), под которой следует понимать судебные комментарии, написанные наиболее авторитетными английскими юристами, чаще всего судьями, описания прецедентной практики, призванные выполнять роль практического руководства для юристов. Некоторые литературные источники (правовой комментарий к обязательным прецедентам) в англосаксонском праве имеют повсеместное признание и используются при решении конкретных дел.

Социалистическая правовая семья (Куба, КНР, КНДР, Вьетнам) характеризуется тем, что основным источником права является нормативный правовой акт, право кодифицировано, имеет место деление права на отрасли. Широкое распространение имеет марксистско-ленинская идеология и ее осовремененные направления. Прецедент как источник права официально не признан. Несмотря на то, что активно декларируется принцип законности, реально действует большое количество подзаконных актов, в том числе ведомственных нормативных актов, которые часто нарушают права и свободы граждан в угоду правящей партии.

Основные источники права в мусульманской правовой системе: характеризуется дуализмом источников права. Основным источником права на протяжении длительного времени являлись религиозные догмы или обычное, традиционное право, в настоящее время их роль также велика, однако усиливается значение писаного права и судебной практики (влияние европейской цивилизации в результате колонизации). Например, индусское право сочетает в себе религиозную идею и обычаи с правовым началом. Огромный массив семейных отношений регулируется с помощью обычных норм, однако в других отраслях преобладает применение писаного права и судебной практики. Широкое распространение имеет религиозная доктрина. М􏰋усульманское право основывается на Коране – священной книге ислама, где содержатся высказывания Аллаха пророку Сагомеду, Сунне – сборнике традиций, киясе – суждение по аналогии и иджме – едином соглашении мусульманского общества. Религиозная доктрина выступает как форма права в правовой системе Саудовской Аравии и Омане, в других мусульманских правовых системах она является источником правообразования, поскольку на основе доктрины выдающимися мусульманскими учеными юристами - муджтахидами принимаются фетвы, которые имеют общепризнанный авторитет в мусульманском мире.

АВТОРЫ: Сюкияйнен Л.Р. Доктрина как источник мусульманского права,

Чиркин В.Е. Элементы сравнительного государствоведения,

Давид Р., Жоффре-Спинози К. Основные правовые системы современности, Цвайгерт К., Кетц Х. Введение в сравнительное правоведение в сфере частного права

+ А.Х. Саидов, Ж-Л Бержель