Тема 22. «Гражданско-правовой договор»

1.Понятие договора как разновидности сделки. Свобода договора.     

2.Виды договора.

3. Содержание гражданско-правового договора. Толкование.

4. Заключение гражданско-правового договора.

 5. Изменение и расторжение договора.

 

1 учебный вопрос: Понятие договора как разновидности сделки. Свобода договора.

1. Среди всех сделок особое место по значимости занимает гражданско-правовой договор. На него, как разновидность сделки, распространяются рассмотренные выше правила о сделках, если иное не установлено в ГК РФ (п. 2 ст. 420 ГК РФ).

Поскольку договор — это сделка, имеющая несколько участников, п. 1 ст. 420 ГК РФ определяет договор как соглашение двух или более лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Большинство гражданско-правовых отношений возникает на основании договора, именно он является главным инструментом построения хозяйственных связей в условиях рыночной экономики.

Одним из важнейших принципов гражданского права является принцип свободы договора, закрепленный в ст. 421 ГК РФ. В его содержании можно выделить три аспекта.

Первый аспект касается самого заключения договора. Граждане и юридические лица свободны в заключении договора, понуждение к его заключению не допускается. Исключения из этого правила могут быть предусмотрены законодательством (например, в ст. 426 ГК РФ, посвященной публичному договору), а также вытекать из принятого на себя лицом обязательства заключить определенный договор в будущем (ст. 429 ГК РФ, регулирующая предварительный договор).

Второй аспект свободы договора касается определения типа договора. Стороны вправе заключить договор как предусмотренный, так и не предусмотренный законом и иными правовыми актами, но не противоречащий ему. Они также вправе заключить смешанный договор, то есть такой, в котором содержатся элементы различных договоров. К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.

Третий аспект касается определения прав и обязанностей сторон по договору. Стороны вправе определять их по своему усмотрению, за исключением случаев, когда они определены императивной нормой закона или иного правового акта. В случаях, когда условие договора предусмотрено нормой, которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное (диспозитивная норма), стороны могут своим соглашением исключить ее применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней. При отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой.

Если условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой, соответствующие условия определяются обычаями, применимыми к отношениям сторон.

Особые правила соотношения договора и императивных норм установлены в  ст. 422 ГК РФ (соотношение договора и закона). Договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения. Условия заключенного договора сохраняют силу, даже если после заключения договора принят закон, устанавливающий обязательные для сторон правила, иные, чем те, которые действовали в момент заключения договора. Исключение может быть установлено в самом

законе путем указания на то, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров.

2 учебный вопрос: Виды договора.

В ГК РФ выделяется ряд специфических  разновидностей договоров.

1. В зависимости от необходимости производить встречное имущественное предоставление договоры подразделяются на возмездные и безвозмездные (ст. 423 ГК РФ).

В возмездном договоре каждая из сторон должна получить плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей. Большинство гражданско-правовых договоров являются возмездными. По общему правилу в возмездном договоре должна быть определена цена. Однако если стороны по какой-либо причине ее не определили, то исполнение договора в соответствии с п. 3 ст. 424 ГК РФ должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги.

Безвозмездныйдоговор характеризуется тем, что одна сторона обязуется предоставить что-либо другой стороне без получения от нее платы или иного встречного предоставления.

По общему правилу всякий гражданско-правовой договор предполагается возмездным, если его безвозмездность не предусмотрена:

- законом, как, например, для договора дарения;

- договором сторон. В данном случае речь о договорах, которые по усмотрению сторон могут быть как возмездными, так и безвозмездными (например, договор займа, хранения с участием физических лиц, поручения и др.). Если стороны в договоре не оговорят его безвозмездность, то он будет считаться возмездным.

2. В зависимости от того, какой интерес реализуется с помощью договора, выделяются договоры частные и публичные.

Частныйдоговор заключается для удовлетворения сугубо частных интересов его сторон, в связи с чем на такие договоры полностью распространяется принцип свободы договора. Большинство гражданско-правовых договоров относятся к данному виду.

Публичный договор (ст. 426 ГК РФ) отражает не только частные интересы его участников, но и некоторые публичные интересы (обеспечение населения товарами потребления, разнообразными услугами — медицинскими, транспортными, коммунальными и др.). 

Публичным договором признается договор, заключенный лицом, осуществляющим предпринимательскую или иную приносящую доход деятельность, и устанавливающий его обязанности по продаже товаров, выполнению работ либо оказанию услуг, которые такое лицо по характеру своей деятельности должно осуществлять в отношении каждого, кто к нему обратится.

Для публичного договора установлен ряд специальных правил:

- стороной договора является лицо, осуществляющие предпринимательскую или иную приносящую доход деятельность;

-  коммерческая организация не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим при заключении договора;

- невозможность оказывать предпочтение одному лицу по сравнению с другим в части заключения публичного договора, кроме установленных законом или иными правовыми актами случаев;

- цена товаров, работ или услуг, а также другие условия договора должны быть одинаковыми для всех, за исключением случаев, когда в соответствии с законом или иными правовыми актами допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей;

- лицо, осуществляющие предпринимательскую или иную приносящую доход деятельность, не вправе отказаться от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующий товар, выполнить работу или оказать услугу.

В случае необоснованного уклонения лицо, осуществляющие предпринимательскую или иную приносящую доход деятельность, лицо может быть понуждено к заключению договора в судебном порядке и должно возместить убытки (п. 4 ст. 445 ГК РФ).

3. По содержанию прав и обязанностей, порождаемых договором, различают основной и предварительный договоры.

Основной договор порождает права и обязанности, непосредственно служащие удовлетворению материальных потребностей сторон (купля-продажа, аренда, подряд и т. д.).

Предварительный договор — это договор, по которому стороны обязуются в будущем заключить основной договор на условиях, предусмотренных предварительным договором (ст. 429 ГК РФ).

Для предварительного договора установлены специальные правила, определяющие особенности его содержания и формы:

- в предварительном договоре должны содержаться условия, позволяющие определить предмет, а также другие существенные условия основного договора (те условия основного договора, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение;

- в нем должен быть указан срок, в течение которого стороны обязуются заключить основной договор. Если он не указан, то основной договор должен быть заключен в течение года с момента заключения предварительного договора;

- форма предварительного договора должна соответствовать форме основного договора, но если форма основного договора не установлена, то предварительный договор должен быть письменным. Несоблюдение правил о форме предварительного договора влечет его ничтожность.

В случаях, если сторона, заключившая предварительный договор, уклоняется от заключения основного договора, возможно понуждение к заключению основного договора, а само подобное требование может быть заявлено в течение шести месяцев с момента неисполнения обязательства по заключению договора.

В случае возникновения разногласий сторон относительно условий основного договора такие условия определяются в соответствии с решением суда. Основной договор в этом случае считается заключенным с момента вступления в законную силу решения суда или с момента, указанного в решении суда.

Обязательства, предусмотренные предварительным договором, прекращаются, если до окончания срока, в который стороны должны заключить основной договор, он не будет заключен либо одна из сторон не направит другой стороне предложение заключить этот договор.

4. В зависимости от того, какие лица получают выгоду от договора, различают договоры в пользу заключающих его лиц (обычная ситуация) и договоры в пользу третьего лица (ст. 430 ГК РФ). 

Договором в пользу третьего лица признается такой договор, в котором стороны установили, что должник обязан произвести исполнение не кредитору, а указанному или не указанному в договоре третьему лицу, имеющему право требовать от должника исполнения обязательства в свою пользу (выгодоприобретателю). Особенностями договора в пользу третьего лица являются следующие:

- если выгодоприобретатель выразил должнику желание воспользоваться своим правом по договору, то стороны не могут изменять или расторгать заключенный ими договор без его согласия;

- если выгодоприобретатель отказывается от своего права, то этим правом может воспользоваться кредитор, если это не противоречит законодательству, иным правовым актам или договору.

В пользу третьего лица могут заключаться договоры страхования, доверительного управления и другие.

5. В зависимости от способа согласования сторонами условий договора выделяются договоры взаимосогласованные (когда стороны договора вырабатывают условия договора совместно) и договоры присоединения (ст. 428 ГК РФ).

Договором присоединения является такой договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могут быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом (например, предприниматель может вступить в товарищество, только присоединившись к учредительному договору этого юридического лица в целом; гражданин, желающий воспользоваться услугами химчистки, также присоединяется к предлагаемому договору и т.д.).

Присоединившаяся к договору сторона вправе потребовать расторжения или изменения договора, если договор присоединения хотя и не противоречит закону и иным правовым актам, но лишает эту сторону прав, обычно предоставляемых по договорам такого вида, исключает или ограничивает ответственность другой стороны за нарушение обязательств либо содержит другие явно обременительные для присоединившейся стороны условия, которые она исходя из своих разумно понимаемых интересов не приняла бы при наличии у нее возможности участвовать в определении условий договора.

Если иное не установлено законом или не вытекает из существа обязательства, в случае изменения или расторжения договора судом по требованию присоединившейся к договору стороны договор считается действовавшим в измененной редакции либо соответственно не действовавшим с момента его заключения.

Правила, предусмотренные пунктом 2 настоящей статьи, подлежат применению также в случаях, если при заключении договора, не являющегося договором присоединения, условия договора определены одной из сторон, а другая сторона в силу явного неравенства переговорных возможностей поставлена в положение, существенно затрудняющее согласование иного содержания отдельных условий договора.

6. По характеру распределения прав и обязанностей сторон договоры подразделяются на односторонние и взаимные.

В одностороннем договоре у одной стороны имеются только права, а у другой стороны — только обязанности. Например, по договору займа заимодавец имеет только право — требовать от заемщика возврата долга, а заемщик — только обязанность — вернуть долг.

Взаимный договор характеризуется наличием у каждой из сторон и прав, и обязанностей. Абсолютное большинство гражданско-правовых договоров носит взаимный характер.

7.Договоры принято делить на имущественные и организационные, где в качестве критерия классификации предполагается объект и содержание правового отношения, порождаемого договором.

Имущественным является договор, на основе которого возникает имущественно-правовая связь (имущественное отношение) и который  он обеспечивает перемещение материальных благ (товарообмен).

Организационный договор направлен на то, чтобы обеспечить возникновение в будущем имущественных отношений, упорядочить эти имущественные отношения либо урегулировать неимущественные отношения.

В основном договоры являются имущественными. К числу организационных относятся: учредительный договор, корпоративный договор, предварительный договор, рамочный договор, соглашение о предоставлении опциона.

Рамочным договором (договором с открытыми условиями) признается договор, определяющий общие условия обязательственных взаимоотношений сторон, которые могут быть конкретизированы и уточнены сторонами путем заключения отдельных договоров, подачи заявок одной из сторон или иным образом на основании либо во исполнение рамочного договора. Его цель состоит в организации появления основного догвора. Примером рамочного договора является договор об организации перевозок.

К отношениям сторон, не урегулированным отдельными договорами, в том числе в случае не заключения сторонами отдельных договоров, подлежат применению общие условия, содержащиеся в рамочном договоре, если иное не указано в отдельных договорах или не вытекает из существа обязательства.

Абонентский договор (он имущественный) представляет собой соглашение, в силу которого одна сторона (абонент) обязуется вноситьплатежи другой стороне (исполнителю), а исполнитель по требованию абонента должен предоставлять предусмотренное договором исполнение (нормы об этом договоре включены в ГК в 2015 г.).

В соответствии с такими договорами оказываются, например, услуги

связи, консультационные услуги и т.д. Так, абонент может быть обязан единовременно или в определенные периоды (месяц, квартал и т.п.) вносить платежи или передавать иное предоставление (например, выполнять определенные работы), а исполнитель обязуется в течение определенного периода времени оказывать юридические, медицинские и др. услуги.

Потребности в таких услугах у данного абонента может и не воз-никнуть, но абонент все же должен вносить плату (ст. 429.3 ГК).

Опцион на заключение договора (ст.429.2 ГК).

В силу соглашения о предоставлении опциона на заключение договора (опцион на заключение договора) одна сторона посредством безотзывной оферты предоставляет другой стороне право заключить один или несколько договоров на условиях, предусмотренных опционом. Опцион на заключение договора предоставляется за плату или другое встречное предоставление, если иное не предусмотрено соглашением, в том числе заключенным между коммерческими организациями. Другая сторона вправе заключить договор путем акцепта такой оферты в порядке, в сроки и на условиях, которые предусмотрены опционом.

Соглашение о предоставлении опциона представляет собой организационный договор: осуществление права, им предусмотренного, приводит к появлению нового договора.

Отличие от предварительного договора в основном сводится к тому, что по предварительному договору обе стороны обязались заключить в будущем некий основной договор. При уклонении возможно понуждение

к заключению договора. Опцион на заключение договора: одна из сторон выразила волю на заключение договора, другая – вправе выразить волю и с соответствующего момента договор будет считаться заключенным.

Опцион на заключение договора можно охарактеризовать следующим образом:

1) субъекты заключают договор – соглашение о предоставлении опциона;

2) на основании данного соглашения возникает обязательство, в силу которого одна сторона вправе заключить один или несколько договоров на условиях, предусмотренных соглашением об опционе (например, купить ценные бумаги);

3) считается, что в силу соглашения о предоставлении опциона сделана безотзывная оферта (предложение о заключении договора, которое не может быть аннулировано). Заключение договора происходи в результате одностороннего действия (акцепта – принятия оферты) лица, которое в силу соглашения имеет право заключить договор;

4) условия договора, подлежащего заключению (предмет и др.), определяются соглашением о предоставлении опциона;

5) срок, в течение которого может быть совершен акцепт (реализовано право на заключение договора), также определяется соглашением о предоставлении опциона. Если срок не установлен, то право может быть осуществлено в течение года, поскольку иное не вытекает из существа договора, обычаев;

6) соглашением о предоставлении опциона может быть предусмотрено, что акцепт возможен только при наступлении определенного бстоятельства. Причем это обстоятельство может быть не зависящим от воли сторон (например, условие может состоять в указании определенной ситуации на рынке) или зависящим от воли одной стороны;

7) за предоставление опциона на заключение договора по общему правилу должна быть произведена плата или другое встречное предоставление (опционная премия).

Соответствующий платеж не засчитывается в счет платежей по договору, заключенному на основании соглашения о предоставлении опциона, и не возвращается, если такой договор не будет заключен.

В соглашении может быть предусмотрено иное (засчитывается или возвращается полностью или в части и т.д.). Соглашением о предоставлении опциона (в том числе и заключенным между коммерческими организациями) может быть предусмотрено, что опцион предоставляется безвозмездно;

8) соглашение о предоставлении опциона должно быть облечено в форму, установленную для договора, подлежащего заключению. Если, например, в силу такого соглашения предоставлено право заключить договор аренды здания или сооружения, то соглашение должно быть заключено путем составления одного документа, подписанного сторонами (п. 1 ст. 651 ГК).

Опционный договор (ст. 429.3 ГК).

К примеру, заключен договор купли-продажи. Договором предусмотрено, что продавец обязан передать товар после соответствующего требования покупателя.

Конспективно опционный договор можно охарактеризовать следующим образом:

1) заключен некий договор, в силу которого одна сторона на условиях, предусмотренных этим договором, вправе потребовать от другой стороны совершения предусмотренных договором действий – уплатить деньги, передать или принять какое-то имущество и т.д.;

2) требование может быть заявлено в установленный договором срок. Если нет требования в этот срок, то обязательство, порожденное опционным договором, прекращается;

3) договором может быть предусмотрено, что требование считается заявленным при наступлении определенных договором обстоятельств.

Очевидно, ими могут быть как те, что зависят от воли сторон, так и не зависящие от их воли;

4) за право заявить требование сторона уплачивает другой стороне сумму (опционную премию). Договором может предусматриваться безвозмездность отношений;

5) в случае прекращения договора опционная премия возврату не подлежит, если иное не предусмотрено договором.

Общее (1) опциона на заключение договора и (2) опционного договора, в частности, в том, что в обоих случаях на одной стороне имеется прав и развитие отношений сторон зависит от того, будет это право реализовано или нет. И в том и в другом случае существует правовая неопределенность.

Сама ситуация обычно выгодна управомоченному лицу (во всяком случае, ее волей определяется развитие отношений). И невыгодна лицу обязанному, поскольку неизвестно как будут развиваться отношения. Поэтому оно должно быть готово «в любой момент» выполнить работу, передать вещь, уплатить деньги и т.д. (а может быть, это и не понадобится). Поэтому и в том и в другом случае управомоченное лицо платит опционную премию.

Различие между (1) опционом на заключение договора и (2) опционным договором главным образом состоит в том, что в первом случае осуществление права управомоченным лицом приводит к появлению нового обязательства, во втором же случае его волеизъявление представляет собой реализацию субъективного права в рамках уже существующего обязательства. Соответственно, различаются способы защит прав в случае нарушения и т.д.

 

3 учебный вопрос: Содержание гражданско-правового договора. Толкование.

Содержанием любого гражданско-правового договора является совокупность выраженных в нем условий (пунктов договора). Не все условия договора имеют одинаково важное значение. Отсутствие согласия сторон по одним условиям может приводить к тому, что договор вообще нельзя считать заключенным, отсутствие его по другим условиям может и не повлечь таких последствий. В науке гражданского права принято выделять три вида условий договора:

Существенные условия договора. К ним относятся те, без достижения соглашения по которым договор считается незаключенным. В соответствии со ст. 432 ГК РФ к ним относятся:

- условия о предмете договора. Правила согласования предмета по отдельным видам договоров выражены в статьях части 2 ГК РФ, посвященных отдельным видам договоров. Например, в соответствии с п. 3 ст. 455 ГК РФ условие договора купли-продажи о товаре считается согласованным, если договор позволяет определить наименование и количество товара;

- условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида. Этот вид существенных условий также выявляется исходя из норм части 2 ГК РФ, посвященных регулированию конкретного договора. Например, в п. 3 ст. 560 ГК РФ существенным условием договора продажи предприятия признается его государственная регистрация. В соответствии с п. 1 ст. 555 ГК РФ существенным условием договора продажи недвижимости является его цена;

- любые другие условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Например, если одна из сторон настаивает на заключении договора в нотариальной форме, когда такая форма не требуется в данном случае по закону, условие о нотариальной форме становится существенным, а договор считается заключенным только с момента придания ему этой формы (п. 1 ст. 434 ГК РФ).  

Обычные условия договора. Чаще всего они вообще не отражаются в тексте договора, присутствуют в нем незримо, как само собой разумеющиеся и не требующие специальных согласований. К ним относятся:

- условия, определенные императивной нормой. Поскольку наличие такого условия не зависит от соглашения сторон, нет необходимости включать его в текст договора, но тем не менее оно является частью содержания договора на основании нормативного акта;

- условия, определенные в общем правиле диспозитивной нормы. Как известно, стороны договора вправе своим соглашением исключить применение этого правила или же установить правило, отличное от него. Если стороны этого не делают, то условие договора будет определяться этим общим, обычным правилом (ч. 2 п. 4 ст. 421 ГК РФ) по их умолчанию. Если же стороны отменяют или изменяют это правило, значит, данное условие договора представляет для них значительный интерес, а потому его надлежит считать существенным.

Обычные условия могут определяться также обычаями делового оборота, если их применение не исключено договором сторон.

Обычные условия не влияют на заключение договора, так как для заключения договора достаточно согласовать существенные условия.

Случайные условия договора. Как правило, они оказываются в тексте договора в результате ошибки или невнимательности сторон. Например, в договоре аренды между юридическими лицами указано, что договор прекращает свое действие в случае смерти какой-либо из сторон. Очевидно, что юридическое лицо умереть не может, имеется в виду его ликвидация. Случайные условия так же, как и обычные, не влияют на заключение договора. Однако если случайное условие все же оказалось в тексте договора и оно исполнимо (например, касается тары или упаковки поставляемого товара, когда для данного товара такая тара или упаковка абсолютно не нужна), то стороны обязаны его исполнять.

Толкование договора требуется в тех случаях, когда условия по разному понимаются сторонами вследствие нечеткости формулировок, содержащихся в договоре (документе), неурегулированности отдельных отношений и т.п. В соответствующих случаях при разрешении спора суд принимает во внимание буквальное значение содержащихся в договоре слов и выражений. Если при этом буквальное значение условия договора остается неясным, то оно сопоставляется с другими условиями и смыслом договора в целом.

В случае, когда применение указанных правил не позволяет установить содержание договора, выясняется действительная общая воля сторон с учетом цели договора. При этом принимаются во внимание переговоры и переписка, предшествовавшие договору, практика, установившаяся в отношениях сторон, обычаи, поведение сторон после заключения договора и т.д. (ст. 431 ГК).

 

 

4 учебный вопрос: Заключение договора.

5

Заключение договора есть достижение сторонами соглашения по всем

его существенным условиям с соблюдением установленных гражданским законодательством порядка и формы.

     Для заключения договора необходимо:

1. достичь соглашения по всем существенным условиям договора;

2. для реального договора также передать имущество;

3. соблюсти порядок заключения договора;

4. обеспечить ту необходимую форму договора, которая определена законом или соглашением сторон.

Как говорилось выше, договор считается заключенным, когда между сторонами достигнуто соглашение по всем существенным его условиям (п. 1 ст. 432 ГК РФ).

Виды существенных условий:

1. предмет;

2. которые в качестве существенных определены законом или иными правовыми актами;

3. необходимы для договоров данного вида;

4. относительно которых по заявлению одной стороны должно быть достигнуто соглашение.

Форма договора (ст.434 ГК).

1.Договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма.

Если стороны договорились заключить договор в определенной форме, он считается заключенным после придания ему условленной формы, хотя бы законом для договоров данного вида такая форма не требовалась.

2. Договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена письмами, телеграммами, телексами, телефаксами и иными документами, в том числе электронными документами, передаваемыми по каналам связи, позволяющими достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.

Электронным документом, передаваемым по каналам связи, признается информация, подготовленная, отправленная, полученная или хранимая с помощью электронных, магнитных, оптических либо аналогичных средств, включая обмен информацией в электронной форме и электронную почту.

3. Письменная форма договора считается соблюденной, если письменное предложение заключить договор принято в порядке, предусмотренном пунктом 3 статьи 438 настоящего Кодекса.

4. В случаях, предусмотренных законом или соглашением сторон, договор в письменной форме может быть заключен только путем составления одного документа, подписанного сторонами договора.

Договор, подлежащий государственной регистрации, считается для третьих лиц заключенным с момента его регистрации, если иное не установлено законом.

Ст.434.1 определяет порядок проведения переговоров о заключении догвора. Если иное не предусмотрено законом или договором, граждане и юридические лица свободны в проведении переговоров о заключении договора, самостоятельно несут расходы, связанные с их проведением, и не отвечают за то, что соглашение не достигнуто. Законом установлен принцип добросовестности, который обязаны соблюдать стороны как при вступлении в переговоры о заключении договора, так и в ходе их проведения и по их завершении (п. 1, 2 ст. 434.1 ГК). В частности, не допускается вступление в переговоры о заключении договора или их продолжение при заведомом отсутствии намерения достичь соглашения с другой стороной.

Законом предусмотрены действия, которые презюмируются недобросовестными при проведении переговоров о заключении договора:

1) предоставление стороне неполной или недостоверной информации, в том числе умолчание об обстоятельствах, которые в силу характера договора должны быть доведены до сведения другой стороны;

2) внезапное и неоправданное прекращение переговоров о заключении договора при таких обстоятельствах, при которых другая сторона переговоров не могла разумно этого ожидать.

Важным, особенно в сфере предпринимательских правоотношений, является положение о том, что если в ходе переговоров о заключении договора сторона получила от контрагента конфиденциальную информацию, то она обязана не раскрывать эту информацию и не использовать ее ненадлежащим образом для своих целей независимо от того, будет ли заключен договор.

Особого внимания заслуживает проблема о так называемой преддоговорной ответственности (culpa in contrahendo) в случае недобросовестого поведения стороны при проведении переговоров о заключении договора. В частности, согласно абз. 1 п. 3 ст. 434.1 ГК сторона, которая ведет или прерывает переговоры о заключении договора недобросовестно, обязана возместить другой стороне причиненные этим убытки.

В законе установлена такая новая юридическая конструкция, как соглашение о порядке ведения переговоров. Сущность такого соглашения состоит в том, что в нем могут быть конкретизированы требования к добросовестному ведению переговоров, порядку распределения расходов на ведение переговоров, установлены иные подобные права и обязанности. Соглашение о порядке ведения переговоров может устанавливать неустойку за нарушение предусмотренных в нем положений. Законом установлены особенности регулирования отношений, связанных с переговорами о заключении договора. В частности, правила ст. 434.1 ГК применяются независимо от того, был ли заключен сторонами договор по результатам переговоров. К отношениям, возникающим при установлении таких договорных обязательств, не исключается применение в соответствующих случаях правил гл. 59 ГК, регулирующих отношения, возникающие вследствие причинения вреда.

 

Очевидно, что согласование условий договора (заключение договора) — это определенный процесс, состоящий из нескольких этапов. Они различаются в зависимости от порядка заключения договора, предусмотренного в нормативных актах.

Выделяются два порядка заключения договора: общий и специальный.

Общий порядок заключения договора (ст. ст. 435—444 ГК РФ) складывается из следующих этапов:

Первым этапомявляется предложение заключить договор на определенных условиях (оферта), которое делается заинтересованным в договоре лицом (оферентом). ГК РФ различает несколько видов оферты:

1.обычная оферта (ст. 435 ГК РФ). Она должна отвечать следующим требованиям:

а) адресовано одному или нескольким конкретным лицам;

б) быть достаточно определенным по своему содержанию;

в) выражать явное намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение;

г) содержать все существенные условия договора.

Если предложение заключить договор не отвечает любому из указанных требований, оно может рассматриваться только как вызов на оферту (приглашение делать оферту). Так, реклама и иные предложения адресованные неопределенному кругу лиц, рассматриваются как приглашение делать оферты, если иное прямо не указано в предложении (п. 1 ст. 437 ГК).

2. Вызов на оферту (приглашение делать оферту) следует отличать от такой категории, как публичная оферта. Публичная оферта представляет собой содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется (п. 2 ст. 437 ГК). Поскольку публичная оферта обращена к любому и каждому лицу, постольку тот, кто отзовется на публичную оферту, акцептует ее, считается с этого момента заключившим договор с оферентом.

 Оферта может быть выражена в различной форме – письма, теле- граммы, телефакса, электронного документа и т.п. В качестве оферты может служить и проект договора, содержащий все его существенные условия, направленный одной стороной контрагенту с целью вступить с ним в договорное правоотношение.

Направление оферты имеет важное правовое значение. Оно состоит в том, что лицо, направившее оферту (оферент), считается юридически связанным этим предложением с его адресатом (акцептантом), в случае если последний безоговорочно и полностью акцептует оферту.

Оферта юридически связывает направившее ее лицо с адресатом с момента е получения им. Оферта считается неполученной, если извещение об отзыве оферты поступило: а) ранее самой оферты; б) одновременно с ней.

Оферта обладает таким важным свойством, как ее безотзывность (по общему правилу полученная адресатом оферта не может быть отозвана направившим ее лицом в течение срока, установленного для ее акцепта (ст. 436 ГК). Однако из этого правила законом установлены исключения.

а)  в самой оферте может быть оговорено право лица, направившего оферту, отозвать ее в любое время до получения акцепта либо в определенный период времени, установленного для акцепта оферты;

б) возможность отзыва оферты может вытекать из существа сделанного оферентом предложения;

в) возможность отзыва оферты может быть обусловлена обстановкой, в которой было сделано предложение заключить договор (резкие изменения обстановки на финансовом рынке

Об отзыве оферты, очевидно, можно говорить лишь до ее полного и безоговорочного акцепта, поскольку с этого момента договор считается заключенным, а его стороны – связанными взаимными правами и обязанностями. Отзыв оферты после ее принятия акцептантом, по существу, будет являться од