Законом о банкротстве предусмотрены следующие меры по предупреждению банкротства банка. 20 страница

                 │                 │

     ┌───────────┴────┐        ┌───┴───────────────────────┐

     │Организованные │        │Договоры о переводе средств│

     │договоры в сфере│        │(расчетные операции)  │

     │торговли   │        └───┬─────────────────┬─────┘

     └─┬─────────┬────┘            │            │

       │    │     ┌───────────┴──────┐┌─────────┴──────────────┐

┌───────────┴─┐ ┌────┴──────┐ │Межбанковские ││Клиентские договоры │

│ Договоры об │ │Договоры об│ │договоры     ││о переводе средств │

│ организации │ │организации│ │о переводе средств││и договоры об оказании │

│ платежных │ │расчетов │ └─────────┬────────┘│разовой платежной услуги│

│ систем │ └─┬─────────┘        │    └───────────────┬────────┘

└─────────────┘ │                ┌─┴────────────┐     ┌─┴─────────────┐

    ┌─────────┴───────┐   ┌────┴───────┐┌─────┴─────┐┌───┴────────┐┌─────┴─────┐

 ┌───────┴────────┐┌───────┴───────┐│Договоры ││Договоры ││Договоры ││Договоры │

 │Договоры об ││Договоры об ││о совершении││о получении││о совершении││о получении│

 │организации ││организации ││платежа ││платежа ││платежа ││платежа │

 │расчетов путем ││безналичных │└────────────┘└───────────┘└────────────┘└───────────┘

 │зачета встречных││расчетов  │

 │требований ││(см. табл. N 2)│

 └───┬──────────┬─┘└───────────────┘

│     │

┌────┴───────┐┌─┴──────────────┐

│Договор об ││Договор    │

│оказании ││контокоррентного│

│клиринговых ││счета      │

│услуг  │└────────────────┘

└────────────┘

 

Рис. 1. Система договоров в сфере безналичных расчетов

 

На схеме (рис. 1) мы видим систему разнотипных договоров, обслуживающих безналичные расчеты.

Из данной схемы следует, что все договоры, обслуживающие сферу безналичных расчетов, можно разделить на две большие категории, в зависимости от направленности на определенный правовой результат (или той правовой цели, которую преследуют стороны, их совершающие).

Соответственно, должны быть выделены:

- договоры, непосредственно направленные на совершение или получение платежа (расчетные операции), и организационные договоры в сфере безналичных расчетов, целями заключения которых является организация будущих безналичных расчетов и согласование общих условий расчетных операций, которые предполагается совершать в будущем.

Первую группу договоров следует назвать договорами о переводе средств.

К числу договоров о переводе средств следует отнести многочисленные договоры, которые заключаются между профессиональными финансовыми посредниками и их клиентами, а также профессиональными финансовыми посредниками между собой в рамках соответствующих форм безналичных расчетов. Они могут заключаться как во исполнение договора банковского счета, так и во исполнение других договоров об организации безналичных расчетов, а также совершенно самостоятельно, т.е. без заключения договора об организации безналичных расчетов. Например, договор о переводе средств без открытия счета заключается и исполняется без предварительного совершения договора банковского счета (п. 2 ст. 867 ГК РФ).

Внутри этой группы договоров можно выделить несколько подвидов договоров.

В зависимости от субъектного состава указанные договоры подразделяются на межбанковские договоры о переводе средств (стороны - кредитные организации) и клиентские договоры о переводе средств, которые в литературе иногда называются договорами об оказании разовой платежной услуги <1> (стороны - кредитная организация и клиент).

--------------------------------

<1> Лауе К. Гражданско-правовая ответственность банков в расчетных правоотношениях по законодательству Германии и Российской Федерации. Сравнительно-правовой аспект: Монография / Под ред. Л.Г. Ефимовой. М.: Проспект, 2017. С. 21.

 

В зависимости от содержания поручения клиента, которое он дает банку (о совершении платежа и о получении платежа), все договоры о переводе средств могут быть разделены на две группы - на договоры о совершении платежа или на договоры о получении платежа.

Например, договоры о совершении платежа заключаются при использовании таких форм безналичных расчетов, как расчеты платежными поручениями, аккредитивами, при совершении перевода без открытия счета, перевода электронных денежных средств. Договоры о получении платежа заключаются при использовании инкассо, включающего расчеты, совершаемые путем прямого дебетования, расчеты с помощью инкассовых поручений, а также при выполнении некоторых расчетных операций, совершаемых в ходе карточных расчетов.

Вторую группу договоров можно назвать организационными договорами <1> в сфере расчетов.

--------------------------------

<1> Под гражданскими организационно-правовыми отношениями О.А. Красавчиков понимал правоотношения, построенные на началах юридического равенства их участников и направленные на возникновение или упорядочение иных, как правило, имущественных отношений (Красавчиков О.А. Гражданские организационно-правовые отношения. Антология уральской цивилистики. 1925 - 1989: Сб. статей. М., 2001. С. 156 - 165; Он же. Гражданские организационно-правовые отношения // Советское государство и право. 1966. N 10).

 

Внутри этой категории договоров также можно выделить несколько видов договоров в зависимости от цели организации общественных отношений. Соответственно, допустимо назвать два вида организационных договоров:

- договоры об организации платежных систем, разновидности которых перечислены в Федеральном законе от 27 июня 2011 г. N 161-ФЗ "О национальной платежной системе";

- договоры об организации расчетов.

В зависимости от способа расчетов договоры об организации расчетов подразделяются:

- на договоры об организации расчетов путем зачета встречных требований;

- договоры об организации безналичных расчетов, когда платежи совершаются путем перевода дематериализованного имущества по счетам, открытым в кредитной организации.

Договоры об организации безналичных расчетов представлены на рис. 1 укрупненно, т.е. без уточнения имеющихся разновидностей.

Систематизации указанных видов договоров посвящен рис. 2.

 

            ┌────────────────────────────────────────────┐

          ┌─┤Договоры об организации безналичных расчетов├──┐

          │ └────────────────────────────────────────────┘ │

          │                                            │

┌─────────┴─────────────┐                  ┌───────────┴───────────┐

│Договоры об организации│                  │Договоры об организации│

│денежных расчетов ├───────────┐      │неденежных расчетов │

└──┬─────────────┬──────┘      │      └─────────┬───────────┬─┘

   │        │             │      ┌─────────┴───────┐ │

┌───────┴───┐┌────────┴──────────┐┌──────┴──────────┐│Договор     │┌──┴───────────────┐

│Договор ││Договоры      ││ Чековый договор ││банковского счета││Договор счета депо│

│банковского││об использовании │└─────────────────┘│в драгоценных │└──────────────────┘

│счета ││электронных средств│              │ металлах   │

└───────────┘│платежа       ├─────┐        └─────────────────┘

        └────────┬──────────┘ │

                 │           └─────────────────────────────────┐

        ┌────────┴───────────────────────┐                     │

        │Договор о выдаче           │            ┌────────┴─────────┐

        │и использовании банковской карты│             │Договор эквайринга│

        └────────┬───┬────┬──────────────┘            └──────────────────┘

   ┌─────────────┘ │ └────────────┐

┌───────┴────────┐┌───────┴────────┐┌───────┴────────┐

│Договор о выдаче││Договор о выдаче││Договор о выдаче│

│и использовании ││и использовании ││и использовании │

│дебетовой карты ││кредитной карты ││предоплаченной │

└────────────────┘└────────────────┘│карты      │

                               └────────────────┘

 

Рис. 2. Система договоров об организации

безналичных расчетов

 

Понятие формы и механизма безналичных расчетов. Расчетные правоотношения возникают в результате совершаемых клиентами и их банками расчетных операций.

При этом под формой безналичных расчетов следует понимать совокупность стандартных правил осуществления расчетных операций, реализация которых в правоприменительной банковской деятельности опирается на установленный законом или договором механизм безналичных расчетов.

Под механизмом безналичных расчетов следует понимать систему правовых средств, направленных на оказание клиентуре платежных услуг в форме совершения или получения платежа и (или) акцепта.

Механизмы безналичных расчетов различаются в зависимости от инициатора платежа, содержания его поручения обслуживающему банку, объекта обязательства банка, а также от установленного законом или договором порядка исполнения банком указанного поручения клиента. Этот порядок может включать вид расчетного документа, наличие или отсутствие условия для перевода денежных средств, особенности документооборота, возможность использования электронных средств платежа и тому подобные специальные правила осуществления расчетных операций.

Инициатором платежа может быть плательщик и (или) получатель средств.

В зависимости от инициатора платежа, а также от содержания его поручения банку можно выделить четыре базовых механизма безналичных расчетов.

1. Механизм (безусловного) кредитового перевода, когда объектом обязательства банка инициатора платежа является действие по совершению платежа в пользу указанного плательщиком бенефициара (получателя средств). Инициатором платежа в данном случае является плательщик. (Поручение плательщика - "банк, заплати за меня указанному мною лицу").

2. Механизм дебетового перевода (или механизм инкассо), когда объектом обязательства банка инициатора платежа является действие по получению от плательщика платежа и (или) акцепта, а также по передаче указанного результата в пользу получателя средств. Инициатором платежа в данном случае является получатель средств. (Поручение получателя средств - "банк, получи мои деньги и отдай мне").

3. Механизм дебетового перевода, когда объектом обязательства банка получателя средств является действие по получению от банка плательщика согласия на платеж (акцепт, авторизация) и (или) платежа, а также по передаче полученного платежа в пользу получателя средств. В отличие от предыдущей разновидности дебетового перевода, инициаторами платежа в данном случае являются плательщик и получатель средств одновременно (механизм чековых расчетов). Во-первых, инициатором платежа в данном случае являются чекодатель (или держатель платежной карты соответственно), который составляет расчетный чек (или электронный чек в системе расчетов платежными банковскими картами) и дает поручение плательщику (банку-эмитенту) оплатить его. Во-вторых, инициатором платежа является чекодержатель (или торговая организация, получатель средств), который передает расчетный чек (или электронный платежный чек в системе карточных расчетов) на инкассо. Расчетный чек (или электронный платежный чек в системе карточных расчетов) содержит двойное уполномочие. С одной стороны, такие чеки уполномочивают плательщика (банк-эмитент платежной банковской карты) оплатить его. С другой стороны, они уполномочивают чекодержателя (или торговую организацию, получателя средств) передать чек на инкассо. Соответственно, электронный платежный чек, составленный с использованием платежной банковской карты, оплачивается с использованием механизма расчетов чеками, несмотря на то что сам платежный чек не является указанной ценной бумагой.

4. Механизм аккредитива, когда объектом обязательства банка-эмитента является действие по совершению в пользу указанного приказодателем получателя средств (бенефициара) платежа и (или) акцепта при условии выполнения бенефициаром установленных приказодателем требований. Инициатором платежа в данном случае является приказодатель. (Поручение приказодателя - "банк, заплати за меня бенефициару или произведи акцепт и оплату выставленного им переводного векселя, если бенефициар представит установленные мною документы").

Механизм аккредитива, безусловно, является разновидностью механизма кредитового перевода. Однако, в отличие от своего прототипа, он предполагает совершение банком платежа и (или) акцепта только в случае выполнения бенефициаром соответствующих требований приказодателя (условий аккредитива). Поэтому его правильнее назвать механизмом условного кредитового перевода.

Наличие указанных четырех механизмов перевода денежных средств означает, что существуют четыре базовые формы безналичных расчетов.

В пределах одного механизма могут существовать разновидности какой-либо базовой формы безналичных расчетов, если законодательством или договором установлены какие-либо правовые особенности документооборота или иные особенности расчетов. Мелкие отличия вроде использования разных по названию видов расчетных документов, используемых в пределах одного и того же механизма безналичных расчетов, вряд ли дают основания для вывода о появлении новой формы безналичных расчетов.

Масштабы отличий между существующими на практике стандартными правилами осуществления безналичных расчетов различны и по-разному оцениваются правоприменителями и исследователями. Поэтому даже в законодательстве появляются противоречия, дающие основание для разных выводов относительно количества и видов форм безналичных расчетов, применяемых в Российской Федерации.

Так, из ст. 862 ГК РФ следует, что при осуществлении расчетов в безналичном порядке через банки может использоваться несколько форм безналичных расчетов: расчеты платежными поручениями, инкассо, аккредитив, чек.

Указанный перечень форм безналичных расчетов отличается от аналогичного перечня, предусмотренного Положением Банка России N 383-П.

Так, в п. 1.1 этого Положения предусмотрено, что перевод денежных средств осуществляется в рамках следующих форм безналичных расчетов:

- расчетов платежными поручениями;

- расчетов по аккредитиву;

- расчетов инкассовыми поручениями;

- расчетов чеками;

- расчетов в форме перевода денежных средств по требованию получателя средств (прямое дебетование);

- расчетов в форме перевода электронных денежных средств.

Таким образом, в отличие от ГК, в перечне форм безналичных расчетов, предусмотренных Положением о переводе денежных средств, отсутствуют расчеты по инкассо, но добавлены "новые" формы безналичных расчетов.

Представляется, однако, что никакого противоречия между нормами ГК РФ и Положением о переводе денежных средств нет.

Механизм прямого дебетования и расчетов инкассовыми поручениями полностью соответствует механизму инкассо. Таким образом, расчеты посредством прямого дебетования <1> и расчеты инкассовыми поручениями <2> являются двумя разными разновидностями инкассовой формы безналичных расчетов.

--------------------------------

<1> Так ранее называлась акцептная форма безналичных расчетов.

<2> Так ранее называлось бесспорное списание средств.

 

§ 2. Расчеты посредством клиринга

 

Расчеты путем зачета встречных требований осуществляются без участия денег, как наличных, так и безналичных. На практике они могут оформляться как с использованием конструкции ст. 410 ГК РФ (двусторонний зачет встречных однородных требований), контокоррентного счета <1>, так и посредством клиринга.

--------------------------------

<1> Договором контокоррентного счета следует называть договор, в соответствии с которым на одну из сторон правоотношения возлагается обязанность вести учет взаимных денежных требований сторон друг к другу с целью выведения в установленный договором срок сальдо взаимных требований. При этом сторона, которая окажется должником, должна будет произвести платеж своего долга непосредственно деньгами. Договор контокоррентного счета (иначе - контокоррентный договор или договор текущего счета) первоначально появился в купеческой среде и использовался для упрощения расчетов между купцами при наличии у них постоянных деловых связей. Впоследствии эта конструкция договора стала широко использоваться в банковской практике и в настоящее время в другой области предпринимательской деятельности почти не встречается.

 

Закон о клиринге регулирует клиринг, осуществляемый на организованных рынках (биржах), которые применяют в основном многосторонний зачет взаимных требований, или неттинг <1>.

--------------------------------

<1> От англ. netting - взаимозачет.

 

В соответствии с п. 3 ст. 2 Закона о клиринге клиринг - это деятельность клиринговой организации, направленная на определение подлежащих исполнению обязательств, возникших из договоров, в том числе в результате осуществления неттинга обязательств, подготовку документов, являющихся основанием прекращения и (или) исполнения таких обязательств.

В соответствии со ст. 5 Закона о клиринге клиринговой организацией может являться только хозяйственное общество, созданное в соответствии с законодательством Российской Федерации. Клиринговая организация должна иметь соответствующую лицензию. Клиринговыми организациями могут являться расчетные палаты бирж, другие специализированные клиринговые организации. Клиринг применяется также в межбанковских расчетах, где он получил название платежного клиринга <1>.

--------------------------------

<1> См. п. 9 ст. 3 Закона о национальной платежной системе.

 

Клиринговая организация оказывает услуги на основании договора об оказании клиринговых услуг. По ним следует называть договор между клиринговой организацией и участниками клиринга, в соответствии с которым клиринговая организация обязуется производить подсчеты взаимных обязательств участников клиринга, осуществлять расчеты по исполнению ими взаимных обязательств с помощью зачета (сальдо) взаимных требований, а также реализовывать систему мер, направленных на снижение рисков.

Для возникновения правоотношения по договору об оказании клиринговых услуг достаточно заключения договора между двумя участниками клиринга и клиринговой организацией. Остальные участники клиринга могут впоследствии присоединиться к уже заключенному договору. Такое присоединение на практике оформляется двусторонним документом между клиринговой организацией и новым участником клиринга, в соответствии с которым новый участник клиринга признает для себя обязательными внутренние локальные акты клиринговой организации, в которых урегулирована процедура клиринга. Указанные локальные акты фактически составляют содержание договора о клиринговом обслуживании, а сам договор может быть определен как договор присоединения.

Механизм расчетов посредством клиринга включает в себя несколько последовательных этапов, включающих:

1) анализ документов о взаимных требованиях участников клиринга на их подлинность и правильность оформления;

2) неттинг, включающий вычисление сумм, подлежащих переводу в результате зачета;

3) оформление расчетных документов <1>.

--------------------------------

<1> Вавулин Д.А., Федотов В.Н., Емельянов А.С. Комментарий к Федеральному закону от 7 февраля 2011 г. N 7-ФЗ "О клиринге и клиринговой деятельности" // СПС "КонсультантПлюс".

 

В соответствии с п. 11 ст. 2 Закона о клиринге под неттингом предлагается понимать полное или частичное прекращение обязательств, допущенных к клирингу, зачетом и (или) иным способом, установленным правилами клиринга. Неттинг выполняется клиринговой организацией.

До осуществления неттинга клиринговая организация формирует так называемый клиринговый пул, т.е. определяет совокупность обязательств, допущенных к клирингу и подлежащих прекращению зачетом и (или) исполнением. Она учитывает взаимные требования участников клиринга на нескольких разных счетах бухгалтерского учета (торговые счета, клиринговые счета) <1>.

--------------------------------

<1> Ст. ст. 15 и 16 Закона о клиринге.

 

В процессе осуществления неттинга осуществляется подсчет чистых требований или чистых обязательств каждого участника клиринга по всем совершенным ими сделкам за определенный период времени. Для этого из суммы всех требований каждого участника клиринга вычитается сумма всех его обязательств. Полученная разность составляет чистое сальдо. По итогам зачета выявляются те участники клиринга, которые являются должниками (нетто-должники), и те участники клиринга, которые являются кредиторами (нетто-кредиторы). Сальдо встречных требований (позиция), определенное в результате многостороннего зачета, позволяет подсчитать, какую сумму должен уплатить или получить каждый участник клиринга. Платеж указанных сумм нетто-должниками в пользу нетто-кредиторов называется урегулированием или ликвидацией позиции. После урегулирования позиции требования и обязательства по всем сделкам, допущенным к зачету, считаются прекращенными.