Оговорка о публичном порядке в МЧП. Роль сверхимперативных норм нац законодательства в МЧП

Статья 1193. Оговорка о публичном порядке. Иностранное право не может быть применено, поскольку последствия его применения явно противоречили бы основам отечественного правопорядка, т. е. публичному порядку.

Отказ в применении нормы иностранного права не может быть основан только на отличии правовой, политической или экономической системы соответствующего иностранного государства от правовой, политической или экономической системы Российской Федерации.

Есть две концепции оговорки в публ.порядке: позитивная и негативная.

Позитивная (франко-итальянская) - совокупность внутренних норм права, кот-е в силу особой принципиальной важности для защиты общественных и моральных устоев данного государства должны применятся всегда, даже если отечественная коллизионная норма отошлет к иностр-му праву. Т.е она исходит из того что какие-то принципы и нормы национ-го права имеют особое, позитивное значение для государства.

Негативная оговорка (герм право) исходит из содержания иностр-го права: инстр-е право, кот-е следует применить по предписанию национ-ной коллизионной нормы не должно применятся, т.к. оно или его отдельные нормы не совместимы с публичным порядком этого государства. В МЧП эта оговорка наиболее популярна.

Позитивная оговорка отражена в ст. 1192 ГК РФ:

#Правила настоящего раздела не затрагивают действие тех императивных норм законодательства РФ, которые вследствие указания в самих императивных нормах или ввиду их особого значения, в том числе для обеспечения прав и охраняемых законом интересов участников гражданского оборота, регулируют соответствующие отношения независимо от подлежащего применению права. В качестве примера можно привести п. 3 ст. 1209 ГК РФ:

# Если сделка либо возникновение, переход, ограничение или прекращение прав по ней подлежит обязательной государственной регистрации в Российской Федерации, форма такой сделки подчиняется российскому праву.

# Форма сделки в отношении недвижимого имущества подчиняется праву страны, где находится это имущество, а в отношении недвижимого имущества, которое внесено в государственный реестр в Российской Федерации, российскому праву.

Применение негативной оговорки: Суд должен доказать, что существует очевидная несовместимость между последствиями применения иностранной право­вой нормы и основами отечественного правопорядка.

Информационное письмо 156 про оговорку.

Признание иностранного решения не может нарушать публичный порядок на том лишь основании, что в российском праве отсутствуют нормы, аналогичные нормам примененного иностранного права.

Несоблюдение иностранным ЮЛ порядка одобрения крупных сделок, предусмотренного его личным законом, не свидетельствует о противоречии публичному порядку решения, вынесенного по требованию, основанному на неисполнении контрагентом такой сделки.

Правовой режим совместной собственности супругов, предусматривающий возможность обращения взыскания на имущество одного из них, а при недостаточности - выделения доли, причитающейся ему при разделе совместного имущества супругов, не препятствует признанию решения, вынесенного без участия в судебном (арбитражном) разбирательстве супруга должника, по причине противоречия публичному порядку Российской Федерации.

Наличие в иностранном арбитражном решении опечатки, не влияющей на его существо и смысл, не может рассматриваться как препятствие для его признания в аспекте нарушения публичного порядка.

Арбитражный суд отказывает в удовлетворении заявления о признании решения как нарушающего публичный порядок, если такое решение вынесено арбитром, который в силу своего должностного статуса и полномочий был способен оказывать влияние на действия одной из сторон.

Статья 1192. Нормы непосредственного применения

Сверхимперативные нормы или императивные нормы в МЧП - такие императивные нормы в национальном законодательстве, которые в силу своей особой значимости должны применяться всегда, независимо от применимого права, определенного сторонами гражданского правоотношения, или судом (в результате применения коллизионных норм).

В отличие от обычных императивных норм иное действие в современном международном частном праве оказывают так называемые сверхимперативные нормы. Нормы, относящиеся к категории сверхимперативных, подлежат применению к правоотношению независимо от того, какое право призвано регулировать отношения сторон. Устранить их применение не могут ни соглашение сторон о выборе права, ни коллизионные нормы страны суда

При применении права какой-либо страны суд может принять во внимание императивные нормы права другой страны, имеющей тесную связь с отношением, если согласно праву этой страны такие нормы являются нормами непосредственного применения. При этом суд должен учитывать назначение и характер таких норм, а также последствия их применения или неприменения.

# защита прав потребителя – институт автономии воли, если дистанционный договор и применение к отсылки- ущемление прав.