Выбор и обоснование организационно-правовой формы предприятия

Гражданским кодексом Российской Федерации установлен состав организационно-правовых форм предприятий — юридических лиц и определены права граждан — физических лиц.

Граждане (физические лица) вправе заниматься предпринима­тельской деятельностью без образования юридического лица в каче­стве индивидуального предпринимателя с момента государственной регистрации его в этом качестве, а также создавать юридические лица самостоятельно или совместно с, другими лицами. Гражданин отве­чает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. К предпринимательской деятельности, осуществляемой без образо­вания юридического лица, применяются правила, регулирующие де­ятельность юридических лиц.

В организации предпринимательской деятельности особое место принадлежит предприятиям, организованным путем объединения предпринимателей, — хозяйственным товариществам и обществам.

Хозяйственными товариществами и обществами признаются ком­мерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредите­лей (участников) уставным (складочным) капиталом. Участниками хозяйственных товариществ и обществ могут быть индивидуальные предприниматели и юридические лица (коммерческие предприятия). В зависимости от характера объединения и степени ответственности участников по его обязательствам объединения предпринимателей делятся на объединения лиц и объединения капиталов.

Объединения лиц основаны на личном участии их членов в ведении дел фирмы. Члены такого предприятия объединяют не только денеж­ные или иные средства, но и собственную деятельность в приложении этих средств. Каждый участник такого предприятия имеет право на ведение дел, представительство и управление. Объединение капиталов предполагает сложение только капиталов, но не деятельности вкладчиков: руководство и оперативное управление предприятием осу­ществляется специально созданными органами. Ответственность по обязательствам объединения капиталов несет само предприятие, а участники, таким образом, освобождены от риска, возникающего в результате хозяйственной деятельности.

Хозяйственные товарищества являются объединениями лиц, хо­зяйственные общества — объединениями капиталов.

Исходя из этого обнаруживаются следующие основные различия правового положения товариществ и обществ: 1) товарищество, не­смотря на обладание собственной Правосубъектностью, рассматрива­ется как договорное объединение. Оно действует на оснований учре­дительного договора, а не устава, как большинство других юридичес­ких лиц; 2) поскольку товарищество есть объединение лиц, предпола­гающих совместно осуществлять предпринимательскую деятельность, его участниками могут быть только индивидуальные предприниматели и коммерческие организации, тогда как для участия в обществах по­добное ограничение не предусмотрено; 3) участники товарищества при всех обстоятельствах несут неограниченную солидарную ответствен­ность по его обязательствам. На участников общества такая ответственность может быть возложена лишь по ограниченному кругу осно­ваний, прямо предусмотренных ГК (см. ст. 56, 95, 105 и коммент. к ним); 4) лицо может участвовать в качестве полного товарища только в одном товариществе; 5) товарищество не может быть создано одним лицом, а для общества такая возможность допускается; 6) непремен­ным условием создания и деятельности общества является его надле­жащая капитализация. Поэтому закон достаточно строго регулирует вопросы формирования уставного капитала общества, изменения его размера, а также поддержания активов общества на уровне не меньшем уставного капитала; 7) у товариществ отсутствует система органов, ха­рактерная для обществ. Дела товарищества ведут сами участники, в то время как в обществе эти функции могут осуществляться наемными лицами; 8) фирменное наименование товарищества обязательно долж­но включать имя (наименование) хотя бы одного из участников. У об­щества же оно может быть произвольным; 9) участие в обществе пере­дается более свободно, чем в товариществе; 10) изменения состава участников общества никак не сказываются на его существовании, тогда как выбытие полного товарища, по общему правилу, влечет пре­кращение товарищества; 11) в правовом регулировании обществ доста­точно высок удельный вес императивных норм. Товарищества же ре­гулируются в основном диспозитивными нормами.

Хозяйственные товарищества могут создаваться в форме полного товарищества и товарищества на вере (коммандитного товарищест­ва), хозяйственные общества — в форме акционерного общества, об­щества с ограниченной ответственностью и общества с дополнитель­ной ответственностью.

Обществом с ограниченной ответственностью(ООО) признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный ка­питал которого разделен на доли определенных учредительными до­кументами размеров; участники общества с ограниченной ответст­венностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесен­ных ими вкладов.

Общество с ограниченной ответственностью (ООО) от других форм предприятий отличается рядом харак­терных особенностей:

1. По составу участников:

• участниками общества могут быть граждане и юридические лица;

• государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать участниками обществ;

• ООО может быть учреждено одним лицом;

• общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица;

• число участников ООО, не должно быть более 50.

2. По имуществу общества:

• уставный капитал общества состоит из номинальной стоимости долей его участников (паевой капитал);

• предприятия в форме ООО — по большей части малые и сред­ние, более мобильные и гибкие, чем АО. Минимальный уровень уставного капитала для ООО установлен в размере 100-кратной суммы минимального размера оплаты труда (МРОТ) на дату представления документов на государст­венную регистрацию ООО;

• паевые свидетельства в отличие от акций не являются ценными бумагами, а соответственно и не обращаются на рынке. Обычно паевые свидетельства передаются другим вкладчикам денежных средств только с согласия партнеров. Как правило, публичной подписки в ООО не производится. В некоторых странах, на­пример в Англии, специально оговорено, что пай в отличие от акции не может дробиться и должен принадлежать одному лицу;

• если акционер должен только оплатить акцию, и это будет счи­таться его единственной обязанностью перед акционерным об­ществом, то в ООО пайщик может быть при определённых об­стоятельствах обязан вносить дополнительные средства в устав­ный капитал общества.

3. Учредительными документами ООО служат учредительный до­говор и устав общества.

В учредительном договоре учредители общества обязуются со­здать общество и определяют порядок совместной деятельности по его созданию. Учредительным договором определяются также состав учредителей (участников) общества, размер уставного капитала об­щества и размер доли каждого из учредителей (участников) общества, размер и состав вкладов, порядок и сроки их внесения в уставный капитал общества при его учреждении, ответственность учредителей (участников) общества за нарушение обязанности по внесению вкла­дов, условия и порядок распределения между учредителями (участ­никами) общества прибыли, состав органов общества и порядок вы­хода участников из общества.

В отличие от учредительного договора устав ООО должен содер­жать более полную информацию по указанным вопросам: Кроме того, в него обычно включают следующие положения: обязательства об­щества и его членов (чаще всего в уставе содержится указание на то, что участники не отвечают по обязательствам ООО, а ООО не отве­чает по обязательствам участников); сведения о дочерних предприятиях, филиалах и представительствах; компетенция органов управления ООО; порядок принятия решений органами общества; возможность передачи пая третьему лицу; Порядок принятия и исключения членов; распреде­ление средств ООО после его ликвидации и некоторые другие поло­жения.

4. Прибыль, предназначенная для распределения между его участ­никами, распределяется пропорционально их долям в ООО, если уставом не установлен иной порядок распределения прибыли между участниками.

5. Фирменное наименование общества с ограниченной ответственностью должно содержать наименование общества и слова «с ограниченной ответственностью».

Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью должен быть на момент регистрации общества оплачен его участниками не менее чем наполовину. Оставшаяся неоплаченной часть уставного капитала общества подлежит оплате его участниками в течение первого года деятельности общества. При нарушении этой обязанности общество должно либо объявить об уменьшении своего уставного капитала и зарегистрировать его уменьшение в установленном порядке, либо прекратить свою деятельность путем ликвидации.

Высшим органом общества с ограниченной ответственностью является общее собрание его участников.

В обществе с ограниченной ответственностью создается исполнительный орган (коллегиальный и (или) единоличный), осуществляющий текущее руководство его деятельностью и подотчетный общему собранию его участников. Единоличный орган управления обществом может быть избран также и не из числа его участников.

К исключительной компетенции общего собрания участников ООО относятся:

1) изменение устава общества, изменение размера его уставного капитала;

2) образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий;

3) утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества и распределение его прибылей и убытков;

4) решение о реорганизации или ликвидации общества;

5) избрание ревизионной комиссии (ревизора) общества.

Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего собрания участников общества, не могут быть переданы им на решение исполнительного органа общества.

Для проверки и подтверждения правильности годовой финансовой отчетности ООО оно вправе ежегодно привлекать профессионального аудитора, не связанного имущественными интересами с обществом или его участниками (внешний аудит). Аудиторская проверка годовой финансовой отчетности общества может быть также проведена по требованию любого из его участников.

Порядок проведения аудиторских проверок деятельности общества определяется законом и уставом общества.

Участник общества с ограниченной ответственностью вправе продать или иным образом уступить свою долю в уставном капитале общества или ее часть одному или нескольким участникам данного общества. Отчуждение участником общества своей доли (ее части) третьим лицам допускается, если иное не предусмотрено уставом общества.

Участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли участника (ее части) пропорционально размерам своих долей, если уставом общества или соглашением его участников не предусмотрен иной порядок осуществления этого права. В случае, если участники общества не воспользуются своим преимущественным правом в течение месяца со дня извещения либо в иной срок, предусмотренный уставом общества или соглашением его участников, доля участника может быть отчуждена третьему лицу.

Если в соответствии с уставом общества с ограниченной ответственностью отчуждение доли участника (ее части) третьим лицам невозможно, а другие участники общества от ее покупки отказываются, общество обязано выплатить участнику ее действительную стоимость либо выдать ему в натуре имущество, соответствующее такой стоимости.

Доля участника общества с ограниченной ответственностью может быть отчуждена до полной ее оплаты лишь в той части, в которой она уже оплачена.

В случае приобретения доли участника (ее части) самим обществом с ограниченной ответственностью оно обязано реализовать ее другим участникам или третьим лицам в сроки и в порядке, которые предусмотрены законом об обществах с ограниченной ответственностью и учредительными документами общества, либо уменьшить свой уставный капитал в соответствии с пунктами 4 и 5 статьи 90 Гражданского кодекса РФ.

Доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью переходят к наследникам граждан и к правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества, если учредительными документами общества не предусмотрено, что такой переход допускается только с согласия остальных участников общества. Отказ в согласии на переход доли влечет обязанность общества выплатить наследникам (правопреемникам) участника ее действительную стоимость или выдать им в натуре имущество на такую стоимость в порядке и на условиях, предусмотренных законом об обществах с ограниченной ответственностью и учредительными документами общества.

Участник ООО вправе в любое время выйти из общества независимо от согласия других его участников. При этом ему должна быть выплачена стоимость части имущества, соответствующей его доле в уставном капитале общества в порядке, способом и в сроки, которые предусмотрены законом об обществах с ограниченной ответственностью и учредительными документами общества.

Теперь вкратце рассмотрим особенности других организационно-правовых форм предприятий.

Полным признается товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором за­нимаются предпринимательской деятельностью от имени товарище­ства и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом.

Характерные черты полного товарищества:

- в основе — договор между его участниками;

- представляет собой коммерческую организацию;

- в деятельности предполагается личное участие всех товарищей;

- не может быть создано одним лицом и лицо может быть участ­ником только одного полного товарищества;

- предпринимательская деятельность осуществляется от имени, товарищества — юридического лица;

- участники несут по его обязательствам ответственность принад­лежащим им имуществом.

Товариществом на вере(коммандитным товариществом) призна­ется товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляю­щими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников-вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связан­ных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности.

Согласно части 1 Гражданского кодекса Российской Федерации обществом с дополнительной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами общества. При банкротстве одного из участников его ответственность по обязательствам общества распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам, если иной порядок распределения ответственности не предусмотрен учредительными документами общества. Это является единственным отличием от общества с ограниченной ответственностью.

Акционерным называется хозяйственное общество, устав­ный капитал которого делится на определенное число акций.

Участники открытого акционерного общества могут про­давать или передавать свои акции без согласия других ак­ционеров этого общества. В закрытом акционерном обществе акции распределяются только среди учредителей или иного заранее определенного круга лиц.

Главная особенность открытого акционерного общества состоит в том, что его имущественный и денежный капитал формируется путем открытой, свободной продажи своих акций. Акции продаются либо на первичном рынке по на­рицательной стоимости после их выпуска, либо на вторичном рынке посредством перепродажи по рыночным ценам. Акци­онерные общества открытого типа представляют одну из наиболее распространенных и цивилизованных современных форм организации коллективного бизнеса. Эта форма дает реальную возможность приобщиться к собственности пред­приятий миллионам рядовых граждан.

Акция удостоверяет тот факт, что ее владелец, акционер, внес определенный вклад в капитал акционерной компании. Она может быть предметом купли-продажи, дарения, залога. Кроме того, акция может приносить доход в виде доли при­были, получаемой акционерным обществом, и дает право на участие в управлении.

В форме акционерных обществ могут существовать и крупные, и средние, и малые предприятия. Создание акци­онерных обществ обычно предполагает привлечение значи­тельного числа участников. Открытое акционерное общество можно создать посредством преобразования общества с ог­раниченной ответственностью.

Как закрытые акционерные общества, так и акционерные общества открытого типа отвечают по его обязательствам, несут возможные убытки, рискуют в ограниченных пределах, не превышающих стоимости принадлежащего им пакета акций. В то же время само общество не отвечает по имуще­ственным обязательствам отдельных акционеров, принятых ими частным образом.

Именно акционерное общество является единственным полновластным собственником принадлежащего ему имуще­ственного комплекса, т.е. материально-вещественных, инфор­мационных и интеллектуальных ценностей. Акционеры являются собственниками только ценных бумаг, которые дают им право получения определенной доли дохода обще­ства в виде процентов, именуемых дивидендами. В случае пре­кращения деятельности общества они вправе рассчитывать также на ликвидационную квоту - часть стоимости продаваемого имущества. Прямого вещного права на собствен­ную часть имущества акционерного предприятия акционер не имеет.

Таким образом, объекты права собственности акционеров и акционерного общества не совпадают. Для акционеров в качестве таких объектов выступает стоимость капитала ак­ционерного общества в виде денежной стоимости своей доли, тогда как все общество обладает правом собственности на физическую, вещную сущность всех ценностей, принадлежа­щих ему. Акционер вправе распоряжаться сам своей акцией как ценной бумагой. Имуществом же распоряжается только общество в лице его представительских органов управления.

Конечно, акционер способен влиять на использование имущественного комплекса и его деятельности в целом, уча­ствуя в управлении. Такое право реализуется прежде всего благодаря тому, что обыкновенная акция (в отличие от при­вилегированной, дающей право на твердый процент дивиден­дов) предоставляет возможность голосовать на собраниях акционеров, избирать правление. При этом реализуется прин­цип «одна акция - один голос». Оказать существенное вли­яние на ход событий возможно, только имея солидный пакет акций, лучше всего – контрольный.

Производственные кооперативы. Существующие в нашей стране производственные коопе­ративы по своей сущности и организационно-правовой ос­нове фактически близки к обществам с ограниченной ответственностью. Действительно, имущество кооперативов формируется на долевой основе за счет взносов его членов, производимых в денежной и материальной формах. Источ­никами образования имущества служат также продукция ко­оператива и доходы, получаемые от ее реализации и иных видов деятельности. Высшим органом управления коопера­тива является общее собрание. Исполнительные органы пред­ставлены правлением, возглавляемым председателем. Управленческие функции общего собрания и правления в ко­оперативах и обществах весьма сходны, близки также меха­низм создания и регистрации кооперативов и обществ, содержание уставов, регламентирующих их деятельность.

Наиболее значимые различия между кооперативами и об­ществами состоят в следующем:

• при управлении кооперативом, в ходе работы его выс­шего органа управления (общего собрания) каждый член ко­оператива имеет один голос независимо от размера его имущественного взноса. Решающие голоса в обществе с ог­раниченной ответственностью распределяются между его членами пропорционально внесенным паям;

• для кооперативов не устанавливается зависимость до­хода его членов от величины паевых взносов. Индиви­дуальные заработки членов кооператива определяются их трудовым вкладом и размером той части валового дохода, которая направляется на оплату труда. В то же время доход членов общества с дополнительной или ограниченной ответственностью напря­мую связан с их паевыми взносами;

• состав учредительных документов для кооператива и об­щества различен.

Проанализировав вышесказанное, мы считаем, что наиболее приемлемым для открытия студии загара «Негритенок» является форма общества с ограниченной ответственностью (ООО «Студия загара «Негритенок»).