Сравнение в юриспруденции: понятие и многообразие в проявлении

Сравнительное правоведение, правовая компаративистика, юридическая компаративистика — отрасль (раздел) правоведения (юридической науки), изучающая правовые системы различных государств путем сопоставления одноименных государственных и правовых институтов, их основных принципов и категорий.

Помимо чисто познавательных, сравнительное правоведение преследует следующие практические цели:

· способствовать сближению и унификации законодательства различных государств в тех областях, где это очевидно необходимо (прежде всего, гражданское, торговое, гуманитарное право);

· выработка предложений по совершенствованию собственной, национальной системы права на основе изучения правового опыта зарубежных государств.

В качестве самостоятельной научной дисциплины сравнительное правоведение оформилось во второй половине XIX века. Важнейшими событиями для развития новой науки стали основание французского Общества сравнительного законодательства (1869 г.) и проведение 1-го Международного конгресса сравнительного права (1900 г.). В дореволюционной России значительное внимание сравнительно-правовому методу и изучению иностранного законодательства уделяли П. Г. Виноградов, Н. П. Загоскин, Н. М. Коркунов, С. А. Муромцев, Г.Ф. Шершеневич. Однако превращение сравнительного правоведения в отдельную научно-правовую дисциплину в России происходит только с начала 1990-х годов.

Основные виды исследований: диахронное и синхронное сравнение; внутреннее и внешнее сравнение; различные уровни сравнения в зависимости от объектов исследования; в зависимости от объектов исследования сравнение проводится на разных уровнях; нормативное сравнение; функциональное сравнение.

 14. Становление и характеристика западной традиции права

В западной традиции права сложилось две крупные правовые системы – англо-саксонская и романо-германская (континентальная).

АНГЛОСАКСОНСКАЯ ПРАВОВАЯ СИСТЕМА (иногда называется англо-американской) сформировалась в средневековой Англии. Развивалась автономно, связь с европейским континентом не оказала на нее существенного влияния. Основным источником стала норма, сформулированная судьями и выраженная в судебном прецеденте (судебное решение по конкретному делу, которому затем придается общеобязательная сила). Кроме того, источником является статутное (законодательное) право парламентского происхождения.

Ныне почти треть населения мира живет по принципам, впервые сформулированным в английском праве. Правовая система США также исходит из принципов общего права Англии, однако в настоящее время право в этой стране имеет существенные особенности и практически является самостоятельным.

После норманнского завоевания Англии (1066) основная нагрузка в осуществлении правосудия была возложена на королевские суды, находившиеся в Лондоне. В деятельности королевских судов с XI в. постепенно сложилась сумма решений, которыми и руководствовались в последующем все суды (общее право). Впоследствии в связи с социальными изменениями в Англии (развитие товарно-денежных отношений, рост городов, упадок натурального хозяйства) возникла необходимость выйти за жесткие рамки закрытой системы уже сложившихся прецедентов. Эту роль взял на себя королевский лорд-канцлер, решая в порядке определенной процедуры споры, с которыми их участники обращались к королю. Таким образом, параллельно с общим правом сложилось право справедливости.

Реформа 1873-1875 гг. слила общее право и право справедливости в единую систему прецедентного права.

Ныне английское право традиционно продолжает оставаться в основном судебным, разрабатываемым судьями в процессе рассмотрения конкретных дел. Нормы общего права более гибки и менее абстрактны, но одновременно они придают праву большую казуистичность и меньшую определенность. Дело в том, что суды в Англии имеют общую юрисдикцию и рассматривают разные категории дел: гражданские, торговые, уголовные и др.

Прецеденты, обязательные для осуществления деятельности окружных магистратских судов Англии, создаются Палатой лордов (высшая судебная инстанция), Апелляционным судом, состоящим из гражданского и уголовного отделений, и Высоким судом (все его отделения).

Прецеденты находятся между собой в иерархической соподчиненности в зависимости от положения создающих их судов в общей судебной системе страны. Судебная инстанция не может отказаться от созданного ранее прецедента, который подлежит изменению лишь компетентным судом или парламентским актом. Однако поскольку полное совпадение обстоятельств разных дел случается не так часто, то судья по своему усмотрению может признать сходны ли они, от чего зависит применение той или другой прецедентной нормы. Он вообще может не найти никакого сходства обстоятельств и. если вопрос не регламентирован статутным правом, сам создает правовую норму. Таким образом, пределы усмотрения судьи в английском праве весьма значительны и во многом предопределяют результаты рассмотрения дела.

Большое значение наряду с судебной практикой придается в английской правовой системе статутному праву (законы и разного рода подзаконные акты, принятые во исполнение закона), причем их роль в последнее время существенно возрастает. Это обусловлено в первую очередь потребностями международного экономического и иного сотрудничества. При этом формирование закона под воздействием судебной практики оказывает прямое влияние на его структуру, казуистический характер изложения норм.

Вторая ветвь англосаксонского права - правовая система США. На территории Северной Америки английское право было распространено обосновавшимися там переселенцами из Англии и Ирландии. Однако английское право претерпело в американских колониях довольно значительные изменения, связанные с новыми условиями, и в первую очередь с тем. что в Новом Свете отсутствовал феодальный уклад.

Провозглашение независимости выдвинуло на первый план идею создания самостоятельного кодифицированного права, порывающего со своим "английским прошлым". Принятие федеральной Конституции 1787 г. и конституций штатов, вошедших в состав США, стало первым и важным шагом на этом пути. В ряде штатов были приняты уголовные, уголовно-процессуальные и гражданские процессуальные кодексы, запрещены ссылки на английские судебные решения, вынесенные до провозглашения независимости.

Однако принципы континентальной правовой системы в США, по сути дела, не были восприняты. Законы большинства штатов прямо оговорили, что общее право является действующим. В целом в США сложилась дуалистическая система, сходная с английской: прецедентное право во взаимодействии со статутным при приоритете прецедента. Ныне в США ежегодно публикуется свыше 300 томов судебных прецедентов, и, несмотря на широкое использование компьютерной техники, их поиск достаточно затруднен. В американских судах обычно ссылаются не на законы, а на судебные решения, где они применены.

Одно из весьма существенных различий между английским и американским правом связано с федеральной структурой США. Компетенция штатов довольно значительна, и в ее пределах они создают свое законодательство и массив прецедентов. При этом, как ни значимо федеральное право, граждане и юристы пользуются в первую очередь правом штатов.

Еще одно отличие права США от английского - контроль судов за конституционностью законов. Верховный суд США, верховные суды штатов могут признать соответственно федеральный закон либо закон штата неконституционным.

Закон в правовой системе США имеет больший удельный вес и более значим, чем статутное право в Англии. Кроме того, штаты обладают широкой законодательной компетенцией и активно ее используют.

В законодательстве США имеется и немало кодексов, которых не знает английское право. Законодатель стремится в первую очередь воспроизвести в них прежние нормы, созданные судебной практикой, консолидировать прецеденты, а не создавать какие-либо новые нормы.

Особой формой кодификации в США стало создание единообразных, типовых для штатов кодексов и иных законов с целью установления максимального единства в тех отраслях права, где это необходимо. Такие модельные законы подготавливает Общенациональная комиссия представителей всех штатов совместно с Американским институтом права и Американской ассоциацией адвокатов. Для того чтобы проект стал законом для штата, он должен быть официально утвержден его законодательным органом. Среди подобных кодексов первым и наиболее известным является Торговый кодекс, содержащий 400 статей. Первоначально он был выработан в 1952 г., а затем пересмотрен в 1958 и. 1962 гг. Были созданы также типовые кодексы по уголовному праву, уголовному процессу и по доказательственному праву. Имеется, например, так называемый Кодекс США, представляющий собой постоянно обновляемое, систематизированное собрание действующих законов Федерации.

КОНТИНЕНТАЛЬНАЯ ПРАВОВАЯ СИСТЕМА, одна из основных мировых правовых систем, иногда также называется романо-германской. Она возникла в континентальной Европе на базе римского права, а также канонического права и местных обычаев.

Для неё характерны кодифицированное построение, единый фонд основных правовых понятий, единая иерархическая система источников права, деление на отрасли (конституционное, гражданское, семейное, уголовное и др.). Во всех странах есть писаные конституции.

В большинстве стран, где господствует континентальная система, приняты и действуют гражданские (либо гражданские и торговые), уголовные, гражданско-процессуальные, уголовно-процессуальные и некоторые другие кодексы. Весьма велика система текущих законов, регулирующих все важнейшие сферы общественных отношений. Среди источников значительна (и все более возрастает) роль подзаконных актов: регламентов, административных циркуляров, декретов министерств и др. В них формулируются нормы, принятые во исполнение законов. Кроме того, в ряде случаев органы исполнительной власти регулируют отношения самостоятельно, для чего законодатель предоставляет им соответствующие полномочия (делегированное законодательство).

Существенную роль при отправлении правосудия играют и зафиксированные в законе общие принципы права, которые в определенных условиях могут выступить основанием для решения дел.

Внутри системы можно выделить две основные группы - романское право (наиболее последовательно отражено во французском праве; также нашло свое воплощение в правовых системах Бельгии, Голландии, Италии, Португалии, Испании) и германское право, на которое значительное влияние оказала германская юридическая наука (Австрия, Швейцария, РФ и некоторые другие страны).

Континентальная правовая система сложилась в итальянских, французских и германских университетах в XII-XVI вв. на базе Свода Юстиниана.

Затем она распространилась практически на всю Латинскую Америку, бывшие французские, бельгийские и португальские колонии Африки, страны Востока, Японию. Это объясняется колонизаторской деятельностью многих европейских государств, а также высоким уровнем кодификации в этих странах в XIX в., которую можно было использовать как образец для создания собственного права.

Во всех странах этой системы признает деление права на публичное право и частное право.