Практическая направленность деятельности комментаторов

Комментаторы были прежде всего научной школой. Они переняли у глоссаторов эстафету преподавания и научного комментирования Свода Юстиниана. Однако в отличие от первых болонских профессоров важным направлением для их преемников стало практическое консультирование. В значительной мере оно определило направления и методы научной разработки правовых источников, а также влияние доктрины комментаторов-бартолистов в странах Западной Европы в XIV–XV вв.

Обращение комментаторов к практике связано с той ролью, которую юристы приобрели в Италии благодаря глоссаторам. Первые болонские профессора-теоретики не оказали непосредственного влияния на современное им законодательство городов-коммун или на применение местного права. К ним обращались за аргументами, скорее, в сложных политических спорах для легитимации своей позиции в борьбе двух универсальных сил – Империи и папства. Так, император Генрих V обращался к Ирнерию, а Фридрих I Барбаросса – к его ученикам, четырем докторам. Аналогичным образом поступали и римские папы. Но именно глоссаторы, разработав метод изучения цивильного права и раскрыв значительную часть древнеримского правового наследия, создали спрос на право как инструмент мирного решения социальных конфликтов.

Значение юристов еще более возросло в позднее Средневековье в период упадка Империи и папства, а также формирования множества региональных центров власти (независимых королевств, территориальных княжеств, городов-коммун). Теперь правоведы чаще оказывались на стороне тех, кто противостоял папам и императорам.

В Италии сложилась особо благоприятная ситуация для практической работы комментаторов. По меткому замечанию авторитетного немецкого историка права Франца Виакера, юрист здесь оказался в роли медиатора, проводившего идею права под видом городского советника, должностного лица (подеста), доверенного лица преуспевшего государя.

Развитие товарно-денежных отношений на Апеннинах также требовало участия знатоков Свода Юстиниана. Последний уже получил признание одного из источников права. Однако без специальной подготовки сложно было разобраться, как решать хозяйственные споры XIV–XV вв. на основе юридических текстов, написанных тысячелетие назад.

Действительно, история школы комментаторов полна примеров их вовлеченности в практику. Гильельм Дурант около 1270 г. составил «Судебное зерцало», положив начало формированию гражданского процесса как самостоятельной дисциплины. К известным комментаторам обращаются за советом из итальянских городов-коммун, отчего возникает новый жанр юридической литературы – consilia. И число этих советов неуклонно растет. Так, если самому именитому комментатору Бартолу приписывают около 400 советов, то его ученик Бальд оставил после себя более 3000 consilia, адресованных коммунам, судьям или стороне судебного спора. Формируется концепция «общего мнения докторов» (communis opinio), которое представляет собой господствующее учение, одобренное большинством

авторитетных правоведов. Причем все участники спора признают communis opinio не в силу его официального характера, а благодаря его опоре на источники и научную традицию их толкования. «Общее мнение» стало наглядным проявлением доктрины как источника средневекового ius commune. Примечательно, что такие авторитетные советы действовали достаточно длительное время (пока не будет доказано, что «общее мнение докторов» изменилось) и повсюду, где признавалось ius commune. Это подтверждается количеством юридической литературы комментаторов-бартолистов и ареалом ее распространения в библиотеках Европы. Спрос на авторитетные советы подсказал комментаторам идею собирать «общие мнения» в комментариях и монографиях (трактатах) по отдельным правовым институтам, поясняя, как правило, связь с текстами Свода. Аналогичные работы начали писать иностранные выпускники итальянских университетов в разных регионах Европы.

В отсутствие единого центра законодательной власти и плюрализма (конкуренции) множества юрисдикций даже чисто научные исследования комментаторов становились источниками права при определенных условиях. Среди них следует назвать:

• авторитет (который овладевал умами юристов и мешал им выражать свое независимое суждение), проявляющийся в согласии многих докторов («общее мнение»);

• результат глубокого исследования, которое трудно повторить, а потому гораздо легче принять на веру;

• длительная публичная проверка, обсуждение.

В результате сочетания названных условий научное мнение приобретает авторитет, «господство над умами», и в этом смысле становится источником права. Эти соображения дают основание называть юридические произведения комментаторов особым «правом ученых», процветавшим вплоть до замены авторитета науки авторитетом национального законодателя в эпоху Просвещения. В 30-е годы XIX в. Ф.К. фон Савиньи, излагая «Систему современного римского права», констатировал угасание роли communis opinio и научного права в Германии, одной из немногих крупных стран Европы, где в то время еще действовало «общеевропейское право» (нем. Gemeines Rechts) 21.

21 Савиньи Ф. К. фон. Система современного римского права /пер. с нем.; под ред. В. Зубарья, О. Кутателадзе. М.: Статут, 2011. Т. 1. § 19–20. (Как отмечалось в гл. 2, это – единственный том из многотомной «Истории римского права» данного автора, переведенный на русский язык.)

Теоретические работы в значительной мере предопределяли практику: зачастую практические трактаты писали те же самые авторы-«теоретики», теоретические работы использовались в процессе обучения будущих практиков (судей, нотариусов и др.), наконец, грань между теоретической и практической работой не являлась непроницаемой, поскольку теоретическое исследование нередко содержало практические положения, и наоборот.

Значение практической деятельности комментаторов трудно переоценить. Благодаря авторитетным советам и научным трактатам они существенно изменили статуты итальянских городов, адаптировали Свод Юстиниана и Глоссу для применения в судах позднего Средневековья, разработали немало актуальных теорий и концепций, усовершенствовали свою юридическую методологию и тем самым обеспечили успешное распространение ius commune в Западной Европе.

В числе «неоримских» концепций и теорий, разработанных комментаторами в результате практико-ориентированного толкования Свода Юстиниана, следует назвать концепцию юридического лица (теория «фикции» создана совместно с канонистами для нужд католической Церкви), концепцию разделенной собственности (термины «прямое» и «косвенное» право собственности позволяли объяснить феодальные отношения вассала и сюзерена в терминах римского вещного права), теорию статутов (объясняла иерархию источников и позволяла выбрать применимое право), теорию компетенции (определяла предметную сферу действия цивильного и канонического права). Примеры из области договорного права приведены далее.

С практической деятельностью комментаторов связаны перемены в их исследовательской методологии, без чего было бы невозможно обосновать многие актуальные концепции и теории, чуждые древнеримскому обществу, его законодателю и правоведам.