ПОСЛЕДСТВИЯ НЕВРУЧЕНИЯ

АКТА ВЫЕЗДНОЙ ПРОВЕРКИ

Итак, согласно п. 5 ст. 100 НК РФ акт налоговой проверки должен быть вручен лично налогоплательщику (его представителю) или, в случае уклонения от получения, отправлен по почте.

Налогоплательщик имеет право на представление в налоговый орган возражений на акт проверки (пп. 7 п. 1 ст. 21, п. 6 ст. 100 НК РФ). Из смысла п. 6 ст. 100 НК РФ следует, что для подготовки возражений у проверяемого лица должен быть экземпляр акта. Одного только ознакомления с содержанием акта (например, при его подписании) недостаточно.

Примечание

Подробнее данный вопрос рассмотрен в гл. 15 "Возражения на акт выездной проверки".

Кроме того, дата вручения акта служит точкой отсчета для исчисления сроков:

- на подачу возражений по акту (п. 6 ст. 100 НК РФ);

- на рассмотрение материалов проверки и принятие решения по результатам проверки (п. 1 ст. 101 НК РФ).

Примечание

Рекомендуем ознакомиться со Схемой выездной проверки.

Как видим, невручение акта (или приложения к нему) нарушает нормы Налогового кодекса РФ и может служить основанием для отмены решения по результатам проверки вышестоящим налоговым органом или судом (абз. 1 п. 14 ст. 101 НК РФ).

Однако на практике на сторону налогоплательщика судьи встают, как правило:

- если налогоплательщику не только не вручили акт, но и не известили его о рассмотрении материалов выездной проверки. А значит, он вовсе не был ознакомлен с ее материалами и не мог представить ни возражения, ни объяснения, что является безусловным основанием для отмены решения согласно абз. 2 п. 14 ст. 101 НК РФ (Определение ВАС РФ от 23.12.2009 N ВАС-16522/09, Постановления ФАС Северо-Кавказского округа от 28.12.2009 N А32-7437/2009-25/52, ФАС Восточно-Сибирского округа от 07.04.2009 N А33-8783/08-Ф02-1244/09, ФАС Центрального округа от 26.06.2009 N А48-2263/08-18 (оставлено в силе Определением ВАС РФ от 29.10.2009 N ВАС-13489/09));

- если налоговикам не удалось доказать вину налогоплательщика в совершении вмененных правонарушений (Постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 08.07.2009 N Ф04-4016/2009(10140-А45-41), ФАС Уральского округа от 21.01.2009 N Ф09-10417/08-С2).

Если же непосредственно при рассмотрении материалов проверки нарушений допущено не было и вина налогоплательщика доказана, отменить решение по причине невручения акта выездной проверки, скорее всего, не удастся.

ПОСЛЕДСТВИЯ НАРУШЕНИЯ СРОКА

ВРУЧЕНИЯ АКТА ВЫЕЗДНОЙ ПРОВЕРКИ

Акт выездной проверки должен быть вручен налогоплательщику в 5-дневный срок с даты его подписания (абз. 1 п. 5 ст. 100 НК РФ).

Примечание

Подробнее о сроке вручения акта выездной проверки см. в разд. 14.2.8 "Срок и способы вручения (предоставления) акта выездной проверки".

Следовательно, вручение акта проверки в более поздний срок при условии, что налогоплательщик не уклонялся от его получения, нарушает нормы Налогового кодекса РФ и, следовательно, может служить основанием для отмены решения по результатам проверки (абз. 1 п. 14 ст. 101 НК РФ).

В то же время это не безусловное основание для отмены решения, поскольку такое нарушение не лишает налогоплательщика права на участие в рассмотрении материалов проверки и представление объяснений (абз. 2 п. 14 ст. 101 НК РФ). Поэтому одного факта более позднего вручения акта вряд ли будет достаточно для отмены решения по результатам проверки. Примером может служить Постановление ФАС Уральского округа от 12.01.2010 N Ф09-10704/09-С2.

Примечание

О судебной практике по ситуациям, когда акт выездной проверки не был вручен налогоплательщику, вы можете узнать в разд. 14.2.10 "Последствия невручения акта выездной проверки".

НЕСОГЛАСИЕ НАЛОГОПЛАТЕЛЬЩИКА

С АКТОМ ВЫЕЗДНОЙ ПРОВЕРКИ

Если вы не согласны с актом выездной проверки, то вы можете подать письменные возражения на него (п. 6 ст. 100 НК РФ) или изложить доводы в свою защиту непосредственно при рассмотрении материалов проверки (п. 4 ст. 101 НК РФ).

Примечание

Подробно о подаче письменных возражений на акт выездной проверки и о даче объяснений при рассмотрении материалов проверки рассказано соответственно в гл. 15 "Возражения на акт выездной проверки" и в разд. 23.3 "Процедура рассмотрения материалов налоговой проверки".

То есть вы сможете возразить на акт, однако обжалованию в вышестоящем налоговом органе или в суде сам по себе акт выездной проверки не подлежит. Он не является окончательным решением по результатам проверки и не содержит предписаний, обязательных для налогоплательщика.

Иными словами, акт проверки не является ненормативным актом налогового органа, не нарушает прав налогоплательщика, а значит, не относится к актам, которые можно обжаловать (ст. 137 НК РФ). Обжаловано может быть только решение по результатам проверки.

Этот вывод подтверждает позиция Конституционного Суда РФ (см. Определение от 27.05.2010 N 766-О-О). Такого же мнения придерживаются и арбитражные суды (см., например, Постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 21.12.2010 N А81-5962/2009, ФАС Северо-Кавказского округа от 13.03.2009 N А53-7651/2008-С5-37).

Примечание

Подробно с вопросом обжалования решений по итогам налоговых проверок вы можете ознакомиться в разд. 25.2 "Обжалование решений, принимаемых по итогам налоговых проверок".