У нас нет законодательства по банкротству публичных образований, по банкротству в случае ЧС и подобному

 

Карелина считает, что несостоятельность и банкротство - совсем разные понятия, их надо разводить.Несостоятельность - более широкое понятие, она говорит о неплатежеспособности должника, а неплатежеспособность совсем не означает несостоятельность. Банкротство - более узкое, оно лишь замыкает процесс неплатежеспособности должника.

 

Наш законодатель не был таким наивным, когда он отождествил эти понятия. Цели института банкротства в начале 1990-ых годов законодатель видел в том, что данный институт должен выводить негодные или слишком годные компании из оборота и прибирать их к рукам.Но сейчас такой подход должен уйти.

 

Именовать ли должника банкротом до вынесения судебного решения? В США нельзя, конечно же. Даже оспаривали СМИ и защищали свою деловую репутацию.

 

В доктрине есть много точек касательно понятия несостоятельности:

 

1) Несостоятельность - именно состояние должника.

2) Несостоятельность - состояние скорее имущества должника, а не самого должника. Такую позицию лоббировал, кстати, Шершеневич.

3) Несостоятельность - состояние, когда происходитстечение прав кредиторов.Ранее, кстати, было необходимо более 2-ух кредиторов, чтобы начать процедуру банкротства. Сейчас такое положение вещей ушло, достаточно даже одного кредиторадля начала процедуры банкротства.

4) Несостоятельность - процедура, некий процедурный механизм.

5) Несостоятельность - определенная мера ответственности. Кстати, многие ученые говорят, что данный институт представляет собой крайнюю меру ответственности.

6) Несостоятельность - сложный юридический состав, состоящих из ряда сложных юридических фактов. Это мнение Карелиной.

 

Так для возбуждения банкротства надо иметь определенные признаки:

 

1) Задолженность в течение определенного времени и определенный размер долга.

2) При инициировании процедуры банкротства надо принимать во внимание лишь денежный аспект. А что с остальными? Либо через исполнительное производство, либо трансформировать обязательство в денежное. Еще можно заявить в параллельном производстве.

3)Так же необходимо решение суда о признании долга.

4) Обращение с заявлением в арбитражный суд.

5)Процедура признания требований обоснованными- необходимо для того, чтобы попасть в ряд участников первого собрания кредиторов, что очень важно, поскольку именно тогда и определяется, по сути, судьба должника. Лишь после вынесения судом определения о признании требований обоснованными данные требования вносятся в реестр кредиторов. Процедура наблюдения вводится только после признания требований заявителя обоснованными.То есть, может пройти еще месяц с момента подачи заявления, чтобы признать должника банкротом. Все это очень важно для определения сроков по оспариванию сделок.

Момент начала банкротства - с момента вынесения определения судом о принятии данного дела к своему производству.

Заходя в банкротство надо помнить, чтокредиторы могут быть разными. Ранее было возможно, что кредитор имеет несколько требований по разным обязательствам к одному кредитору. Тогда делали так: брали одно требование, начинали процесс и все. А что с остальными требованиями? Ничего, по ним дальше бежали проценты. Почему? Потому что закон говорил, что проценты переставали набегать на момент предъявления требований. Вот отсюда и такие злоупотребления. Теперь законодатель эту тему просек и размер требований, независимо от того, когда они будут заявлены, определяются датой введения наблюдения.Поэтому исходя из этого кредитору нет никакого смысла сидеть и ждать, чтобы потом заявить часть своих требований. Через это мы в некоем роде уравняли в правах кредиторов.

 

После введения наблюдения налагается запрет кредиторов на предъявление требований в индивидуальном порядке. То есть, все требования могут быть удовлетворены только в рамках процедуры банкротства.

 

ФЗ о банкротстве физических лиц- должны быть изначально рассмотрены судами общей юрисдикции. Но ученые и практики были сразу против, далее ВС рассмотрел данные вопросы и сказал, что дела о банкротстве в том числе и физических лиц не могут быть рассмотрены судами общей юрисдикции. Но пока это толкование ВС,в законе же пока говорится о судах общей юрисдикции. Банкротство предпринимателей - уже дело арбитражных судов, но если лица имели в прошлом статус ИП и опять попали в банкротство - будет рассматривать арбитражный суд.

 

Что необходимо для начала процедуры? Задолженность в течение 3-ех месяцев и долг в размере 500 тысяч рублей.Насколько будет хорошо работать - сложно сказать, поскольку РФ - не только Москва и Петербург. Что в маленьких городах России то будет? Еще надо будет постараться, чтобы дорастить свой долг до такой суммы. В итоге большая часть населения РФ просто не сможет применить данный механизм.

Кстати, сам должник может пойти в суд и начать процедуру банкротства. Но!Это право относительно, можно им воспользоваться только в том случае, если должник за 15 дней до подачи заявления опубликовал сведения о своем намерении подать заявление. То есть, должник обязан придать данному факту характер публичности.Представляется при большое количество различных документов: о покупке недвижимости, о зарплате и так далее. Это если сам должник подает.

 

По ряду требований в процедуре банкротства физических лиц необязательно иметь требования, которые подтверждены решением суда. Так, например, требования о возврате задолженности.

 

Теперь в целом должник может быть как физическим, так и юридическим лицом. Однако все ли юридические лица могут быть признаны банкротом? Нет, казенные организации и учреждения, политические партии, религиозные организации, а так же государственные корпорации(но они отдельно, тут особенность в том, что для каждого их них свой закон и он может и не предусматривать банкротство данной государственной корпорации). При этом стоит отметить, что данное положение о государственной корпорации вызывает ожесточенную критику.

 

У нас отсутсвует общегосударственный мониторинг за платежеспособностью и контролем за подобным. Такое есть сейчас только в отношении банков.

 

Устанавливаются 2 критерия для признания банкротом:

 

1. Неплатежеспособность - для юридических лиц.

2. Неоплатность - для физических лиц.

 

Должник - является лицом, участвующим в деле в соответсвии с ст. 34. Многие ученые ведут споры о том, что происходит с правосубъектностью должника. Одни говорят, что дееспособность изменяется, а правоспособность остается, другие наоборот. Карелина считает, что в целом правоспособность изменяется, она становится специальной. Это можно увидеть хотя бы в том, что должник может совершать только те действия и совершать только те сделки, которые предусмотрены ФЗ О банкротстве.

 

Лица, участвующие в деле обладают достаточно большим прав, а уже плюс к этим добавляются права, предусмотренные ФЗ О Банкротстве. Так, должник может участвовать во всех заседаниях арбитражного суда, может заявлять ходатайства и так далее. Одновременно в банкротстве ограничивается компетенция управляющих органов должника: общего собрания и совета директоров(кроме полномочий по одобрению крупных сделок). Почему отдельно выделяются крупные сделки? Закон говорит, что в случае замещения активов должника его должен проводить орган, уполномоченный по законодательству РФ, а для этого надо одобрить крупные сделки. А кто у нас уполномоченный орган? Общее собрание или совет директоров. Кстати, заместить активы можно даже на стадии конкурсного производства.

 

Карелина считает, что ФЗ о банкротстве физических лиц несомненно нужен. Находясь в условиях нестабильной рыночной экономики и постоянных кризисах данный институт жизненно необходим, поскольку он способствует социальной реабилитации граждан. Закон был нужен, но какой закон нам нужен? Мало принять закон, нужно его еще и исполнять. Критика идет касательно того, почему банкротство физических лиц передали судам общей юрисдикции? Почему устанавливаются презумпция неплатежеспособности должника? Такая презумпция нормально относительно контролирующих должника лиц, но зачем подобное для граждан?

 

Стоит отметить, что нельзя впускать в банкротство диспозитивные нормы, должны быть только императивные.

 

Продолжим по банкротству физических лиц. О подведомственности сказали, уточним лишь, что производство возбуждается по месту жительства должника. К тому стоит сказать, что гражданин сам может заявить о своем банкротстве в случае если он заранее представит доказательства, что у него есть источники систематического дохода. Можно обратиться гражданину и в случае предвидения им своей неплатежеспособности в будущем.

 

Но что считать признаком неплатежеспособности? Должен ли он перестать платить одному кредитору или всем? И если у лица несколько объектов недвижимости, то как он произведет оценку и скажет, что цена данных объектов недостаточно для удовлетворения требований кредиторов? Откуда у него деньги на проведение экспертизы для оценки, если он уже банкрот?

 

Дополнительно лицо должно представить документы:

 

• Опись имущества с указанием его места нахождения

• Документа о сделках с недвижимостью, ценными бумагами, долями, транспортными средствами и сделками на сумму более 300 тысяч рублей за последние 3 года.

• Сведения о доходах за 3 года.

 

Без всех этих бумаг сам должник не может заявить о своем банкротстве.

Законодатель в отношении физических лиц устанавливает 2 группы:

 

а) Долги по которым необходимо решение суда.

б) Долги, на которые возможно обращения без решения суда. Что сюда входит? Кредитные договоры(сам спорный пункт), обязательные платежи(недоимки по уплате налогов, например). Все остальное - только по решению суда.

 

Дополнительно гражданин должен представить выписку, по которой видно, что он не является ИП.

 

Презюмируется неплатежеспособность должника хотя бы при наличии одного обстоятельства:

 

1. Прекратил расчеты по обязательства, срок уплаты по которым уже наступил.

2. Более 10% нельзя исполнить по обязательствам.

3. и так далее.

 

Но! Лицо не может быть признано банкротом, если имеются достаточные основания полагать, что с учетом планируемых поступлений денежных средств он, в течение непродолжительного времени сможет исполнить в полном объеме свои обязательства.

 

Что тут плохо? Количество оценочных категорий: достаточные основания, непродолжительного времени, планируемых поступлений. В итоге мы слишком много отдаем суду.

 

По итогам рассмотрения заявления о признании гражданина банкротом выносится определение:

 

а) О обоснованности банкротства и начале процедуры банкротства.

б) О необоснованности банкротства.

 

В отношении граждан возможно применить3 процедуры:

 

1. Мировое соглашение - единственный институт, который есть и у юридических лиц.

2. Реструктуризация долга - считается новой, она может быть применена только в отношении банкротства граждан.

3. Реализация имущества.

 

К физических лицам устанавливается финансовый управляющий с общей суммой вознаграждения в размере 10 тысяч рублей. При этом независимо от процедуры все равно будет 10 тысяч, которые выплачиваются по окончании процедур.К данной сумме добавляется 2% от удовлетворения требований при исполнении плана реструктуризации либо от реализации имущества. Кстати, эту сумму должен положить на депозит суда должник уже в начале процесса. Откуда опять у него на это деньги?

 

В итоге данная процедура банкротства физических лиц невыгодна для арбитражных управляющих. К тому же поиск одной вещи в пределах РФ стоит 4 тысячи рублей, а сколько тогда стоит достать имущество за рубежом?

 

В РФ залоговые кредиторы по общему правилу не имеют права голоса на собрании кредиторов - для юридических лиц. А в отношении граждан залоговые кредиторы всегда имеют голос.

 

После утверждения плана за который кредитор не голосовал или голосовал против вправе пойти в суд и потребовать обращения взыскания на предмет залога.

 

Ко всем вышеуказанным сумам должник должен оплатить публикацию сведений о том, что он банкрот.Там он должен указать свои личные данные(ИНН, страховой номер лицевого счета, ФИО, дата и место рождения, место жительства).

 

Что ждет гражданина в случае применения к нему процедур банкротства?

 

Освобождение его от обязательств - все неудовлетворенные в процедуре банкротства обязательства(причем даже незаявленные) считаются погашенными.Но! Требования не погашаются, еси гражданин действовал недобросовестно. Однако при этом возможен пересмотр по вновь открывшимся обстоятельствам.

 

Последствияпосле признания банкротом:

 

• Гражданин, если он хочет взять кредит или займ в течение 5 лет, то он обязан сказать, что был банкротом. По сути, это означает, что банк ничего ему не даст.

• Гражданин не вправе больше заявлять о процедуре банкротства.

• Кредитор вправе инициировать банкротство в отношении должника.

• В течение 3-ех лет такой гражданин не вправе в течение 3-ех лет занимать должности в органах управления юридического лица или иным образом участвовать в управлении.

 

Банкротство ИП - особенности:

 

• По общим правилам банкротства

• Подведомственность арбитражным судам

• Срок плана реструктуризации - не более 2 лет.

• Имущество для предпринимательской деятельности реализуется как имущество физического лица

 

Является ли деятельность арбитражного управляющего предпринимательской?

 

Долгое время говорили, что да. Но тогда вопрос: от чего он получает прибыль? В 2008 году законодатель предусмотрел изменения в действующий ФЗ О Банкротстве: он сказал, что деятельность арбитражного управляющего не является предпринимательской, а всего лишь профессиональной и приравнивается к частной практике. В силу этогоакцент делается больше на саморегулировании арбитражных управляющих - то же самое, что с аудиторами.

 

В итоге теперь у нас 2 блока требованийк арбитражному управляющему:

 

1) Требования саморегулируемой организации.

2) Требования к арбитражному управляющему в конкретном деле.

 

В итоге вы можете быть членом саморегулируемой организации, но ни разу реально им не поработать. В Америке все делается автоматически через компьютер, именно последний выбирает конкретного арбитражного управляющего. У нас такого нет.

 

Важно! Деятельность арбитражного управляющего не лицензируется.Лицензия - средство государственного регулирования, но мы уже выше сказали, что государство больше полагается на саморегуляциюв данной сфере.

 

С конца 2014 года профессиональные стандарты разных уровней(и локальные, и государственные) признаются теперь обязательнымии стали источником права. В силу этого можно на них ссылаться.

 

Роль суда в банкротстве - сейчас слишком большой объем судейского усмотрения.Хотя суд сам не может инициировать процесс банкротства, однако тем не менее суд здесь является королем.

 

Теперь перейдем к юридическим лицам:

Процедуры банкротства в отношении юридических лиц:

 

1. Наблюдение

2. Финансовое оздоровление

3. Внешнее управление

4. Конкурсное производств

5. Мировое соглашение

 

1. Наблюдение

 

С какого момента вводится? С момента признания требований заявителя обосноваными. А это значит, что если дело приняли к производству - это не начало процесса! Может пройти еще целый месяц - в течение него происходит заседание суда по признанию требований обоснованными. Вот если признает - то происходит назначение арбитражного управляющего и начала процедуры банкротства.

 

В США такой процедуры нет. Там суд сам все оценивает: есть ли возможность реабилитироваться или нет. И только в результате этого вводит требование о оздоровлении или о ликвидации.

 

Мы же пошли по схеме, которая свойственна для континентальной системе права - тут мы отдельно берем время, что выполнить 4 цели - поименованы в законе:

 

1. Анализ финансового состояния должника.

2. Подготовка и проведения собрания кредиторов.

3. Начало ведения реестра требований кредитора

4. Сохранение имущества должника.

 

Вот, например, зачем нам собрание кредиторов? А потому, что уже на первом собрании кредиторов определяется вся расстановка сил и в принципе судьба банкротящегося лица.

 

Максимальный срок наблюдения - 7 месяцев. Он может бытьсокращен, но не увеличен.Единственные основания для продления - отложение дела

 

В итоге наблюдения выносится определение о переходе в иные оставшиеся процедуры банкротства. То есть, либо об инициировании процесса или о признания банкротом, по сути.

 

2. Финансовое оздоровление.

 

За счет дополнительных средств санируем должника. На практике используется достаточно редко.

3.Внешнее управление.

 

Тоже процедура санации, какую процедуру выбрать решает сам суд. Довольно-таки большая сфера действий, которые можно принять на этом этапе. Самое часто используемое и эффективное - оспаривание сделок должника в процессе банкротстве.

 

Вот об оспаривании сделок и поговорим. Нормы изначально были сформированы ужасно неясно. Но тут ВАС быстро дал толкование и выпустил Постановление №63 - вот данное Постановление нужно обязательно посмотреть.

 

Что можно оспорить? И сделки, и действия.Причем действия как по исполнению обязательств, так и по исполнению судебных актов. Причем обязательства и сделки могут быть из любой сферы - трудовое, таможенное, гражданское и другие.

 

Кто может быть инициатором оспаривания сделок должника?

 

Либо внешний, либо конкурсный управляющий - до 2004 года.Причем оспаривать они могли как:

 

а) По своей инициативе.

б) По решению собрания или комитета кредиторов.

в) На основании предложения отдельного кредитора.

г) На основании предложения уполномоченного органа.

 

Теперь же оспаривать могут еще и конкурсные кредиторы, если их требования не менее 10% от общей суммы требований + оспаривать может также временная администрация финансовой организации.

Отметим: кредитор может оспорить сделку даже если его доля меньше 10%, но для этого он должен обратиться к собранию кредиторов о оспаривании сделки, а дальше уже собрание пойдет с ходатайством к арбитражному управляющему с просьбой о оспаривании. При этом важно, что оспаривать или нет - решает сам управляющий, это его право, а не обязанность.Вот если управляющий ничего не делает, то тогда собрание кредиторов имеет право обратиться в арбитражный суд, далее суд должен должен отклонить требования о снятии с должности арбитражного управляющего. И только после всей этой цепочки сам кредитор может оспорить сделку.

Виды сделок для оспаривания:

 

а) Подозрительные сделки.

б) Сделки с предпочтением.

 

При этом надо помнить, что сделки можно оспаривать и по общим правилам ГК- через ст. 10 и ст. 168 ГК РФ. Такие сделки будут ничтожными и оспорить такие сделки может любое заинтересованное лицо. Но! Проблема тут в ст.10 ГК: она слишком капризная, надо доказать, что право было правомерно, но воспользовалось лицо данным правом неправомерно.

 

Но можем пойти и через специальные основания оспаривания сделок в банкротстве. Причем данные сделки будут оспоримыми.

При этом здесь есть и объективный, и субъективный подход.

 

а) Подозрительные сделки.

 

Объективные:

 

- Неравноценность встречного предоставления.

 

Субъективный состав:

 

- В течение 3 лет до признания заявление о признании должника банкротом.

- Сделка была совершена с целью причинить вред кредиторов.

- Вред был причинен.

- Контрагент должника должен была знать о цели действий должника.

 

Требуются все элементы для оспаривания!

Большинство судов считает, что знание о неплатежеспособности появляется с момента официального опубликования данных о том, что либо банкротится.

 

б) Сделки с предпочтением.

 

2 категории сделок:

 

1) 1 условие + 1 месяц.

2) 2 условия + 3 месяца.

 

Последствия оспаривания сделок — реституция(для должника). А вот для кредиторов - их требования тогда попадают либо после 3-ей очереди, либо в 3-ую очередь. То есть, если сделки оспорили, то кредиторы вряд ли получат удовлетворения своих требований.