Пробелы в праве и способы их восполнения
Пробел в праве — это полное или частичное отсутствие в действующем зак-ве необходимых юр норм, регулирующих конкретные отношения, находящиеся в сфере правового регулирования. Пробелы в законодательстве возникают в основном вследствие 2 причин: Ø в результате появления новых общественных отношений, которые в момент принятия закона не существовали и не могли быть учтены законодателем; Ø из-за упущений при разработке закона. Существуют объективные и субъективные причины пробелов в праве. Они должны своевременно устраняться и преодолеваться. Устранить пробел можно лишь с помощью правотворческого процесса путем принятия новой нормы права. Преодолеть пробел можно с помощью правоприменительного процесса, так как здесь новых норм права не создается и правоприменитель вынужден всякий раз восполнять отсутствующее нормативное предписание посредством аналогии закона и аналогии права 1)аналогия закона - решение дела при пробеле, руководствуясь нормой, регулирующей сходные отношения. Необходимость применения данного приема заключается в том, что решение по юридическому делу обязательно должно иметь правовое основание. Поэтому если нет нормы, прямо предусматривающей спорный случай, то надо отыскать норму, регулирующую сходные со спорным отношения. Правило найденной нормы и используется в качестве правового основания при принятии решения по делу. Статья 6 ГК РФ Применение гражданского законодательства по аналогии. В случаях, когда отношения прямо не урегулированы законодательством или соглашением сторон и отсутствует применимый к ним обычай делового оборота, к таким отношениям, если это не противоречит их существу, применяется гражданское законодательство, регулирующее сходные отношения (аналогия закона). В гражданском праве, следовательно, для применения аналогии закона недостаточно отсутствия нормы, прямо регулирующей спорное отношение. Необходимо также отсутствие соглашения сторон и применимого к спорному случаю обычая делового оборота. пример: согласно ст. 778 ГКРФ к цене и срокам выполнения научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ, а также к последствиям неявки заказчика за получением результатов работ применяются правила статей 708,709 и 738 ГК РФ, т.е. нормы, регулирующие отношения, возникающие по договору подряда и договору бытового подряда. 2)Аналогия права - решение дела при пробелах в праве, руководствуясь общими принципами законодательства. Это применение к не урегулированному в конкретной норме спорному отношению при отсутствии нормы, регулирующей сходные отношения, общих начал и смысла законодательства. Общие начала и смысл законодательства есть не что иное, как принципы права (общеправовые и отраслевые). При аналогии права принципы выполняют непосредственно регулирующую функцию и выступают единственным нормативно-правовым основанием правоприменительного решения. Применение аналогии права, таким образом, обосновано при наличии двух условий: при обнаружении пробела в законодательстве и при отсутствии нормы, регулирующей сходные отношения, что не дает возможности использовать аналогию закона. Ч.2 СТ.6 ГК РФ: При невозможности использования аналогии закона права и обязанности сторон определяются исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства (аналогия права) и требований добросовестности, разумности и справедливости. принципы права выполняют непосредственную регулирующую функцию и выступают единственным нормативно-правовым основанием правоприменительного решения. 2 условия - обнаружение пробела + отсутствие нормы, регулирующей сходные отношения. В уголовном и административном праве аналогия исключается. 3)субсидиарное применение - это решение дела при пробелах, руководствуясь нормой регулирующей сходные отношения, но из другой отрасли законодательства.
Аналогия закона и аналогия права допускаются гражданским (ст. 6 ГК РФ), жилищным (ст. 7 ЖК РФ), семейным (ст. 5 СК РФ), гражданско-процессуальным (ч. 4 ст. 1 ГПК РФ), арбитражно-процессуальным законодательством (ч. 6 ст. 13 АПК РФ). Прямой запрет на применение юридических аналогий содержит Уголовный кодекс РФ (ч. 2 ст. 3). В земельном же, трудовом, налоговом, административном законодательстве об аналогии не упоминается. Возможность принятия решений в рамках гражданского судопроизводства на основе аналогии закона и аналогии права предусмотрена также п. 2 Постановления Пленума ВС РФ от 19.12.2003 № 23 "О судебном решении".
Условия применения аналогии: · отсутствие нормы права, регулирующей данный конкретный случай; · рассматриваемый случай должен находиться в сфере правового регулирования; · законодатель допускает возможность применения права по аналогии в этой области. · Аналогия права возможна только тогда, когда нет нормы, регулирующей сходные общественные отношения (т.е. если невозможно применить аналогию закона).
Популярное: Генезис конфликтологии как науки в древней Греции: Для уяснения предыстории конфликтологии существенное значение имеет обращение к античной... Как построить свою речь (словесное оформление):
При подготовке публичного выступления перед оратором возникает вопрос, как лучше словесно оформить свою... Модели организации как закрытой, открытой, частично открытой системы: Закрытая система имеет жесткие фиксированные границы, ее действия относительно независимы... ©2015-2024 megaobuchalka.ru Все материалы представленные на сайте исключительно с целью ознакомления читателями и не преследуют коммерческих целей или нарушение авторских прав. (580)
|
Почему 1285321 студент выбрали МегаОбучалку... Система поиска информации Мобильная версия сайта Удобная навигация Нет шокирующей рекламы |