Избрание адвоката в орган государственной власти или орган местного самоуправления на период работы на постоянной основе.

Адвокатской деятельностью является публичная непредпринимательская деятельность по оказанию квалифицированной юридической помощи физическим и юридическим лицам в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию, осуществляемая лицами, получившими статус адвоката в порядке, установленном действующим законодательством, и объединенными в профессиональное сообщество, являющееся независимым самоуправляющимся институтом гражданского общества.

 

Контрольные вопросы и задания для самопроверки

 

1. Раскройте понятие адвокатской деятельности.

2. Перечислите и охарактеризуйте признаки адвокатской деятельности.

3. Охарактеризуйте полномочия адвокатов при осуществлении адвокатской деятельности.

4. Имеет ли адвокатская деятельность цель извлечения прибыли?

 

§ 4. Конституционное право граждан на получение

квалифицированной юридической помощи

 

Право на получение квалифицированной юридической помощи является гарантией соблюдения и защиты остальных прав и свобод личности. Поэтому данное право закрепляется важнейшим нормативным правовым актом государства, имеющим высшую юридическую силу, - Конституцией РФ, в соответствии с которой оно принадлежит каждому. Это означает, что право на квалифицированную юридическую помощь распространяется на всех лиц, находящихся на территории государства, без исключения (граждан РФ, иностранных граждан, лиц без гражданства). В случаях, предусмотренных законом, юридическая помощь оказывается бесплатно (ст. 48 Конституции РФ). Каждый задержанный, заключенный под стражу, обвиняемый в совершении преступления имеет право пользоваться помощью адвоката (защитника) с момента задержания, заключения под стражу или предъявления обвинения.

Право на квалифицированную юридическую помощь не подлежит ограничению ни при каких условиях, включая чрезвычайное положение (ст. 56 Конституции РФ).

Существенной гарантией реализации права на квалифицированную юридическую помощь является особый правовой статус адвокатов, предполагающий их принадлежность к соответствующей независимой корпорации и наличие иммунитетов, необходимых для эффективной работы.

Получение юридической помощи в соответствующих случаях может быть обеспечено различными институтами, в том числе нотариатом, специализированными общественными и государственными организациями, юридическими службами и др. Однако юридическая помощь, оказываемая такими институтами и организациями, позволяет реализовать указанное конституционное право лишь применительно к целям и специфике их деятельности. То есть в этих случаях реализация данного права гарантирована не в полной мере и не во всех правовых ситуациях.

Целью существования адвокатуры является предоставление именно квалифицированной юридической помощи, что, в принципе, должно исключать нарушение адвокатом прав и интересов лиц, которым она оказывается, а также виновное ухудшение адвокатом положения, в котором доверитель находился до принятия адвокатом поручения на ведение его дела. Лица, получающие такую помощь, должны быть абсолютно уверены в безопасности обращения к адвокату, в неприкосновенности их интересов и прав. Поэтому понятие "квалифицированная юридическая помощь" предполагает наличие у адвоката правового статуса, позволяющего получателю помощи безопасно, эффективно и в полной мере защитить свои права и законные интересы.

В условиях жесткого противостояния с процессуальными оппонентами, что особенно характерно для отечественной правовой традиции, адвокату очень важно выступать именно в качестве независимого субъекта общественных отношений и опираться на организованную поддержку адвокатского сообщества. Ни юрист предприятия, ни иной юрист не могут иметь столь внушительной общественной и корпоративной поддержки, а значит, они более уязвимы для противозаконных попыток вмешательства в их деятельность.

Конституционно-правовое понятие "квалифицированная юридическая помощь" тесно взаимосвязано с понятием "иммунитет доверителя", под которым понимается особое правовое состояние неприкосновенности прав и интересов доверителя в связи с обращением к адвокату за получением помощи. Только при соблюдении этого иммунитета может быть оказана именно квалифицированная юридическая помощь. И только квалифицированная юридическая помощь в полной мере обеспечивает иммунитет доверителя.

Понятия полноты, эффективности и безопасности использования возможностей правовой системы отражают основополагающие качественные характеристики социального блага, возможность пользования которым гарантирована ч. 1 ст. 48 Конституции РФ. Они определяют содержание базовых критериев квалифицированности юридической помощи, детализированных в нормах права, которые отражают соответствующие стандарты ее оказания. Только соответствие этим критериям является гарантией того, что помощь адвоката, восполняющая естественный в современном обществе недостаток правовой компетентности человека, окажется полезной для доверителя и уж во всяком случае не причинит ему вред.

Полнота использования возможностей государственно-правовой системы означает, что человек благодаря профессиональному содействию адвоката использует все необходимые правовые средства для защиты своих прав и законных интересов. Данное свойство квалифицированной юридической помощи как социального блага в основном определяется профессиональной квалификацией и добросовестностью деятельности адвоката, а также установлением доверительных отношений между ним и клиентом <1>.

--------------------------------

<1> В тексте настоящего учебника термин "клиент" используется как идентичный термину "доверитель" (п. 1 ст. 1 Закона об адвокатской деятельности, ст. 6 Кодекса профессиональной этики адвоката).

 

Безопасность использования человеком возможностей государственно-правовой системы представляет собой результат действия многих факторов. В качестве таковых, в частности, можно рассматривать: адвокатский иммунитет, независимость адвоката, право свободно выбирать адвоката и беспрепятственно получать от него юридическую помощь, разумность и добросовестность поведения адвоката и т.д.

Таким образом, конституционное право на получение квалифицированной юридической помощи следует понимать как обеспеченную правовыми средствами возможность каждого человека воспользоваться помощью адвоката - лица, которое в силу своей квалификации и особого правового статуса должно обеспечить полноту, эффективность и безопасность использования доверителем возможностей существующей государственно-правовой системы для защиты своих прав и законных интересов.

Данное право необходимо рассматривать в качестве конституционной основы адвокатской деятельности. Это одно из ключевых прав, определяющих конституционно-правовой статус личности, поскольку оно обеспечивает реализацию каждым человеком любых других прав и свобод, а также любого законного интереса.

 

Контрольные вопросы и задания для самопроверки

 

1. Раскройте понятие адвокатской деятельности.

2. Перечислите и охарактеризуйте признаки адвокатской деятельности.

3. Охарактеризуйте полномочия адвокатов при осуществлении адвокатской деятельности.

4. Как вы понимаете право на квалифицированную юридическую помощь?

5. Что является конституционной основой деятельности адвоката?

6. Объясните понятие "иммунитет доверителя".

 

§ 5. Статус адвоката: приобретение,

приостановление и прекращение

 

Лицо, претендующее на приобретение статуса адвоката (далее - претендент), должно отвечать следующим требованиям (ст. 9 Закона об адвокатской деятельности):

1) быть физическим лицом.

Претендент может быть гражданином РФ, либо иностранным гражданином, либо лицом без гражданства. Иностранные граждане и лица без гражданства в силу указания п. 6 ст. 9 Закона об адвокатской деятельности получают статус адвоката в таком же порядке, что и граждане РФ.

При этом иностранные граждане и лица без гражданства допускаются к осуществлению адвокатской деятельности на всей территории России в случае, если иное не предусмотрено федеральным законом.

Важно отличать иностранных граждан и лиц без гражданства, которые приобрели статус адвоката в порядке, предусмотренном Законом об адвокатской деятельности, от лиц, которые являются адвокатами иностранных государств.

Адвокатам иностранных государств не нужно приобретать статус адвоката в порядке, предусмотренном Законом об адвокатской деятельности, поскольку они уже являются адвокатами. Вместе с тем ст. 2 Закона об адвокатской деятельности предусматривает определенные условия легализации таких лиц для осуществления адвокатской деятельности в Российской Федерации.

Так, адвокаты иностранных государств, осуществляющие адвокатскую деятельность в России, подлежат регистрации в специальном реестре. Указанный реестр ведет Министерство юстиции РФ. Включение сведений об иностранном адвокате в этот реестр осуществляется в виде государственной услуги, порядок оказания которой установлен соответствующим Административным регламентом, утвержденным Приказом Министерства юстиции РФ от 31 июля 2012 г. N 151.

Регистрация адвоката иностранного государства в указанном реестре в силу императивного указания п. 6 ст. 2 Закона об адвокатской деятельности является обязательным условием для осуществления таким лицом адвокатской деятельности в России.

Указанная регистрация может быть аннулирована по заявлению самого адвоката или мотивированным распоряжением Министерства юстиции РФ (п. 148 вышеназванного Административного регламента). Основаниями для аннулирования регистрации по инициативе Министерства юстиции РФ являются:

- установление недостоверности представленных для регистрации документов и (или) сведений;

- выдворение адвоката за пределы РФ в порядке, установленном ст. 34 Федерального закона от 25 июля 2002 г. N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации";

- вступление в законную силу приговора суда о признании адвоката виновным в совершении преступления;

- прекращение статуса адвоката в иностранном государстве;

2) быть полностью дееспособным.

В соответствии с п. 1 ст. 21 ГК РФ дееспособностью является способность гражданина своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их.

Недееспособным гражданин в соответствии с п. 1 ст. 29 ГК РФ может быть признан судом, если он вследствие психического расстройства не может понимать значения своих действий или руководить ими.

Ограничение дееспособности также возможно в судебном порядке. Обязательными условиями ограничения дееспособности являются пристрастие к азартным играм, злоупотребление спиртными напитками или наркотическими средствами и приведение вследствие этого своей семьи в тяжелое материальное положение (п. 1 ст. 30 ГК РФ).

Порядок признания гражданина недееспособным и ограничения дееспособности установлен гл. 31 ГПК РФ;

3) не иметь непогашенной или неснятой судимости за совершение умышленного преступления.

Говоря о данном требовании, важно остановиться на двух моментах:

- приобретению статуса адвоката препятствует наличие судимости за совершение лишь умышленного преступления. Следовательно, судимость за преступление, совершенное по неосторожности, такого препятствия не создает;

- претендовать на приобретение статуса адвоката не может человек, судимость которого не погашена или не снята. Лицо, в прошлом имевшее судимость, которая в настоящее время погашена или снята, может претендовать на приобретение статуса. Основания погашения и снятия судимости установлены ст. 86 УК РФ;

4) иметь высшее юридическое образование, полученное по имеющей государственную аккредитацию образовательной программе, либо ученую степень по юридической специальности.

Данное требование означает, что претендент не обязан быть именно юристом по специальности. Он может иметь высшее образование по иной специальности (быть историком, филологом и т.д.), но иметь ученую степень в области юриспруденции (быть кандидатом или доктором юридических наук);

5) иметь стаж работы по юридической специальности не менее 2 лет или пройти стажировку в адвокатском образовании.

Срок такой стажировки составляет от 1 года до 2 лет (п. 1 ст. 28 Закона об адвокатской деятельности).

Важно иметь в виду, что у лиц, высшее юридическое образование которых является впервые полученным высшим профессиональным образованием, стаж работы по юридической специальности исчисляется не ранее чем с момента окончания соответствующего образовательного учреждения. Иными словами, в этом случае претендент должен проработать не менее 2 лет по специальности именно после окончания высшего учебного заведения. Время, которое он проработал по специальности, будучи студентом, не засчитывается в рассматриваемый стаж.

В стаж работы по юридической специальности, необходимой для приобретения статуса адвоката, включается работа:

1) в качестве судьи;

2) на требующих высшего юридического образования государственных должностях в федеральных органах государственной власти, органах государственной власти субъектов РФ, иных государственных органах;

3) на требовавших высшего юридического образования должностях в существовавших до принятия действующей Конституции РФ государственных органах СССР, РСФСР и РФ, находившихся на территории Российской Федерации;

4) на требующих высшего юридического образования муниципальных должностях;

5) на требующих высшего юридического образования должностях в органах Судебного департамента при Верховном Суде РФ;

6) на требующих высшего юридического образования должностях в юридических службах организаций;

7) на требующих высшего юридического образования должностях в научно-исследовательских учреждениях;

8) в качестве преподавателя юридических дисциплин в профессиональных образовательных организациях, образовательных организациях высшего образования и научных организациях;

9) в качестве адвоката;

10) в качестве помощника адвоката;

11) в качестве нотариуса.

Лицо, отвечающее указанным выше требованиям, вправе обратиться в квалификационную комиссию адвокатской палаты субъекта РФ с заявлением о присвоении ему статуса адвоката.

Претендент помимо заявления представляет в квалификационную комиссию копию документа, удостоверяющего его личность, анкету, содержащую биографические сведения, копию трудовой книжки или иной документ, подтверждающий стаж работы по юридической специальности, копию документа, подтверждающего высшее юридическое образование либо наличие ученой степени по юридической специальности, а также другие документы в случаях, предусмотренных законодательством об адвокатской деятельности и адвокатуре.

Предоставление недостоверных сведений может служить основанием для отказа в допуске претендента к квалификационному экзамену.

Квалификационная комиссия при необходимости организует в течение 2 месяцев проверку достоверности документов и сведений, представленных претендентом. При этом квалификационная комиссия вправе обратиться в соответствующие органы с запросом о проверке либо подтверждении достоверности указанных документов и сведений. Данные органы обязаны сообщить квалификационной комиссии о результатах проверки документов и сведений либо подтвердить их достоверность не позднее чем через месяц со дня получения запроса квалификационной комиссии.

После завершения проверки квалификационная комиссия принимает решение о допуске претендента к квалификационному экзамену.

Решение об отказе в допуске претендента к квалификационному экзамену может быть принято только по основаниям, указанным в Законе об адвокатской деятельности. Такое решение может быть обжаловано в суд общей юрисдикции в общем исковом порядке <1>. При этом посредством судебного толкования, содержащегося в Постановлении Пленума ВС РФ от 27 сентября 2016 г. N 36 "О некоторых вопросах применения судами Кодекса административного судопроизводства Российской Федерации" (п. 2), подобные споры отнесены к внутрикорпоративным и не подлежащим рассмотрению по правилам КАС РФ.

--------------------------------

<1> См.: Определение Верховного Суда Республики Бурятия от 11 апреля 2012 г. по делу N 33-999/2012; Определение Иркутского областного суда от 14 декабря 2012 г. по делу N 33-9847/2012; Апелляционное определение Пермского краевого суда от 4 декабря 2013 г. по делу N 33-11571/2013; Апелляционное определение Верховного Суда Республики Алтай от 17 декабря 2014 г. по делу N 33-1038; Апелляционное определение Омского областного суда от 16 сентября 2015 г. по делу N 33-6462/2015.

 

Квалификационный экзамен состоит из письменных ответов на вопросы (тестирования) и устного собеседования.

С сентября 2016 г. начал действовать новый порядок сдачи квалификационного экзамена на присвоение статуса адвоката.

Ранее выбор формы письменной части экзамена, число тестовых вопросов и процент правильных ответов на них, а также определение иных нюансов ведения экзаменационной работы были прерогативой региональных адвокатских палат. Разумеется, это неизбежно приводило к существованию различных порядков сдачи в них квалификационных экзаменов.

ФПА РФ была проведена эффективная унификация способа "приема в профессию", в результате чего были установлены единые стандарты и правила сдачи квалификационного экзамена во всех адвокатских палатах.

На первом этапе претенденту предлагается пройти компьютерный тест на знание Закона об адвокатской деятельности и КПЭА, правильно ответив за 60 минут как минимум на 50 из 70 вопросов.

Претенденты, успешно прошедшие тестирование, сдают устный экзамен по билетам. При этом общее число экзаменационных вопросов уменьшилось с 454 до 236 (сокращенный перечень вопросов утвержден Советом ФПА РФ 28 января 2016 г.).

Претендент, не сдавший квалификационного экзамена, допускается к повторной процедуре сдачи квалификационного экзамена, установленной Законом об адвокатской деятельности, не ранее чем через год.

Квалификационная комиссия в трехмесячный срок со дня подачи претендентом заявления о присвоении ему статуса адвоката принимает решение о присвоении либо об отказе в присвоении претенденту статуса адвоката.

Решение квалификационной комиссии о присвоении претенденту статуса адвоката вступает в силу со дня принятия претендентом присяги адвоката. После принесения присяги производится вручение адвокату нагрудного Знака российских адвокатов, который является отличительным атрибутом и официальным элементом корпоративной культуры российских адвокатов (п. 2 ст. 4 КПЭА, а также п. 1.1 Положения о нагрудном Знаке российских адвокатов, утвержденного решением Совета ФПА РФ от 17.09.2015).

За основу Знака российских адвокатов принят нагрудный знак присяжных поверенных. Знак российских адвокатов представляет собой овальный рельефный венок из металла серебристого цвета, состоящий с одной стороны из лавровых ветвей с листьями и зернами, с другой стороны из дубовых ветвей с листьями и желудями; в центре венка изображен "Столп Закона" - рельефная дорическая колонна, на одноступенчатой капители которой расположена императорская корона.

Нагрудный Знак российских адвокатов при ношении располагается на левой стороне груди и носится как на лацкане пиджака, так и на иной одежде (с учетом соблюдения требований п. 2 ст. 8 КПЭА о необходимости придерживаться стиля одежды, соответствующего деловому общению).

Ношение нагрудного Знака российских адвокатов настоятельно рекомендуется адвокатам при исполнении ими профессиональных обязанностей, что демонстрирует принадлежность носителя Знака к адвокатскому сообществу Российской Федерации и особый статус адвоката, установленный законодательством, является наглядным проявлением принципа корпоративности адвокатуры, установленного п. 2 ст. 3 Закона об адвокатуре.

Квалификационная комиссия не вправе отказать претенденту, успешно сдавшему квалификационный экзамен, в присвоении статуса адвоката, за исключением случаев, когда после сдачи квалификационного экзамена обнаруживаются обстоятельства, препятствовавшие допуску к квалификационному экзамену. В таких случаях решение об отказе в присвоении статуса адвоката может быть обжаловано в суд.

На основании решения квалификационной комиссии территориальный орган юстиции вносит сведения об адвокате в региональный реестр адвокатов. Форма и порядок ведения такого реестра утверждены Приказом Министерства юстиции РФ от 23 апреля 2014 г. N 85.

Территориальный орган юстиции также выдает адвокату удостоверение. По общему правилу п. 3 ст. 15 Закона об адвокатской деятельности удостоверение - это единственный документ, подтверждающий статус адвоката. Исключением из данного правила является справка, выдаваемая указанным управлением в случае изменения адвокатом членства в адвокатской палате.

Статус адвоката присваивается претенденту на неопределенный срок и не ограничивается возрастом адвоката.

Закон об адвокатской деятельности (п. 1 и 2 ст. 16) предусматривает пять оснований для приостановления статуса адвоката. Из них четыре являются безусловными, т.е. в соответствующем случае статус адвоката подлежит приостановлению в обязательном порядке. Еще одно основание является диспозитивным - приостановление статуса адвоката в данном случае отдано на усмотрение суда, рассматривающего дело.

Безусловными основаниями приостановления статуса адвоката являются следующие обстоятельства.

Избрание адвоката в орган государственной власти или орган местного самоуправления на период работы на постоянной основе.

Данное положение Закона об адвокатской деятельности коррелирует с положениями федерального законодательства о выборных должностях органов государственной власти и органов местного самоуправления.

Так, в соответствии с п. 9 ст. 4 Федерального закона от 12 июня 2002 г. N 67-ФЗ "Об основных гарантиях избирательных прав и права на участие в референдуме граждан Российской Федерации" депутаты, выборные должностные лица, работающие на постоянной основе, не вправе заниматься предпринимательской деятельностью, а также иной оплачиваемой деятельностью, за исключением преподавательской, научной и иной творческой деятельности. Согласно ч. 1 ст. 6 Федерального закона от 8 мая 1994 г. N 3-ФЗ "О статусе члена Совета Федерации и статусе депутата Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации" член Совета Федерации, депутат Государственной Думы осуществляют свои полномочия на постоянной основе.

Как следует из п. 2 ст. 12 Федерального закона от 6 октября 1999 г. N 184-ФЗ "Об общих принципах организации законодательных (представительных) и исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации", в случае если деятельность депутата законодательного (представительного) органа государственной власти субъекта РФ осуществляется на профессиональной постоянной основе, указанный депутат не может заниматься другой оплачиваемой деятельностью, кроме преподавательской, научной и иной творческой деятельности, если иное не предусмотрено законодательством.

Аналогичные ограничения содержатся и в ч. 7 ст. 40 Федерального закона от 6 октября 2003 г. N 131-ФЗ "Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации".

Важно отметить неточность формулировки подп. 1 п. 1 ст. 16 Закона об адвокатской деятельности, в которой говорится лишь об избрании адвоката в соответствующие органы. Между тем очевидно, что статус адвоката подлежит приостановлению и в случае его назначения на должности в органы государственной власти и органы местного самоуправления, требующие работы на постоянной основе. Независимо от рассматриваемой формулировки для всех государственных служащих и приравненных к ним лиц действует ограничение, аналогичное запрету, установленному для адвокатов, - они не вправе заниматься иной оплачиваемой деятельностью, за исключением научной, преподавательской и иной творческой деятельности.