Признание адвоката безвестно отсутствующим в установленном федеральным законом порядке. 8 страница

<2> Подробнее см.: Раудин В.В. Изменение общих правил адвокатской профессии // Адвокат. 2014. N 1.

Контрольные вопросы и задания для самопроверки

1. Изучите Кодекс профессиональной этики адвокатов.

2. Прокомментируйте принципы и нормы профессионального поведения адвокатов.

3. Как вы понимаете принципы деятельности адвоката при оказании юридической помощи: честность, разумность, добросовестность, квалифицированность, принципиальность и своевременность?

§ 3. Правила поведения адвоката в отношениях с доверителями

Общие правила отношений адвоката и доверителя. Адвокат должен обеспечить квалифицированное представительство своего доверителя. Это предполагает наличие у адвоката объема юридических знаний и опыта, необходимых для выполнения поручения доверителя.

Обязанностью адвоката является постоянное совершенствование своих знаний и повышение профессионального уровня, отслеживание всех изменений в законодательстве (что имеет особое значение сейчас, когда система права России претерпевает значительные изменения практически во всех областях правового регулирования), анализ практики применения законодательства государственными органами, прежде всего судами.

Профессия адвоката требует от него такого поведения в общении с лицом, обратившимся к нему за помощью, его родственниками и другими лицами, которое являло бы абсолютное доверие к нему. Всем своим поведением адвокат должен проявлять себя как человек с высоким чувством ответственности, морально чистый, обладающий общей профессиональной культурой, которая предполагает сочетание внутренней культуры, интеллигентности с высокой нравственностью, образованностью.

Адвокат не вправе давать лицу, обратившемуся за оказанием юридической помощи, или доверителю обещания положительного результата выполнения поручения, которые могут прямо или косвенно свидетельствовать о том, что адвокат для достижения этой цели намерен воспользоваться другими средствами, кроме добросовестного выполнения своих обязанностей.

Кроме того, адвокату не следует принимать поручение по ведению дела в суде в том случае, если с юридической точки зрения избранная адвокатом правовая конструкция является абсолютно бесперспективной и не может привести ни к каким последствиям, кроме безосновательного вселения в доверителя надежд на благополучный исход дела, а также напрасной траты доверителем времени и сил и неоправданного несения доверителем расходов по оплате труда адвоката <1>.

--------------------------------

<1> См.: Обзор дисциплинарной практики Совета Адвокатской палаты города Москвы // Вестник Адвокатской палаты города Москвы. 2009. N 10 - 12.

Оказывая юридическую помощь, адвокат должен действовать строго в интересах своего доверителя и в соответствии с его позицией и волей (за исключением случаев, когда адвокат-защитник убежден в наличии самооговора своего подзащитного).

Однако поступать в соответствии с волей доверителя адвокат может только тогда, когда она не противоречит закону и морали. Другими словами, адвокат обязан воздерживаться от всего, что кажется ему незаконным и нравственно невозможным.

Всегда следует помнить о том, что адвокат не слуга, а поверенный помощник доверителя, независимый советник. Так было в традиции еще римской адвокатуры, где перед судом выступали люди прежде всего авторитетные, нередко являющиеся патронами подзащитных клиентов. Сходным образом понимались предназначение и роль адвоката в традиции присяжной адвокатуры. Как замечал А.Ф. Кони, адвокат "не слуга своего клиента и не пособник ему в стремлении уйти от заслуженной кары правосудия. Он друг, он советник человека, который, по его искреннему убеждению, невиновен вовсе или вовсе не так и не в том виновен, как и в чем его обвиняют" <1>. Адвокат действует согласно воле и интересам своего доверителя, но не управляется им. Более того, именно адвокат своими советами помогает клиенту правильно вести себя во время судебного или иного юрисдикционного процесса, а вовсе не наоборот.

--------------------------------

<1> Кони А.Ф. Общие черты судебной этики. СПб., 1895. С. 38.

Никакие пожелания, просьбы или указания доверителя, направленные на несоблюдение закона или нарушение этических правил, не могут быть исполнены адвокатом.

Адвокат самостоятельно анализирует все возможные законные средства и методы достижения целей, ради которых обратился к нему доверитель, и должен информировать о них доверителя.

Конкретные пути достижения цели должны формироваться адвокатом с обязательным учетом мнения доверителя, принимая во внимание возможные затраты времени, сил и средств. Особенно четко мнение доверителя должно быть выражено по поводу определяющих вопросов, которые могут возникнуть, например, в ходе судебного разбирательства. Адвокат должен не только внимательно отнестись к желанию доверителя изменить основание или предмет иска, уменьшить или увеличить цену иска в гражданском судопроизводстве, отказаться от исковых требований или признать их, но и объяснить ему значение и правовые последствия этих действий с тем, чтобы правовая неосведомленность лица не подтолкнула его к совершению действий, последствия которых будут для него нежелательны.

Наряду с рассмотренными практическими аспектами примата закона над волей доверителя следует иметь в виду и риск отмены судебного акта, который был вынесен в пользу доверителя вследствие нарушения адвокатом закона. "Адвокату порой приходится действовать в очень сложных этических ситуациях. Адвокат должен быть нравственной личностью, чтобы при всех обстоятельствах сохранять честь и достоинство, присущие профессии. К сожалению, анализ дисциплинарной практики показывает, что порой отдельные адвокаты забывают, что закон и нравственность выше воли доверителя. Нарушая нормы закона, они тем самым нарушают и интересы доверителя, создавая порой основания к отмене судебных решений, вынесенных в пользу доверителя" <1>.

--------------------------------

<1> Почечуева О.С. Этические нормы поведения адвоката-представителя в уголовном процессе // Адвокатура. Государство. Общество: Сборник материалов VI ежегодной научно-практической конференции. М., 2009. С. 128.

"Способствование необъективному исследованию обстоятельств дела, хотя и может соответствовать желанию того или иного доверителя (подзащитного), тем не менее следует расценивать не иначе как проявление признаков "деформации совести" адвоката как профессионального участника уголовного судопроизводства. Такое поведение противоречит не только интересам правосудия, но и нормам нравственности" <1>.

--------------------------------

<1> Ревина И.В. К вопросу о внутреннем убеждении адвоката при оказании юридической помощи по уголовным делам // Уголовное судопроизводство. 2011. N 1. С. 5 - 8.

"Сочетать объективность с односторонностью, а свое убеждение с интересами подзащитного - это одна из величайших сложностей адвокатской профессии. Требуется действительно высокий уровень профессиональной культуры, чтобы эту сложность преодолеть" <1>.

--------------------------------

<1> Бойков А.Д. Этика профессиональной защиты по уголовным делам. М., 1978. С. 115.

Осуществляя защиту по уголовным делам, адвокат должен следовать решению доверителя, принятому после консультации с ним, относительно подачи заявления либо об отказе от суда присяжных, о содержании показаний подзащитного и др.

Адвокат должен своевременно информировать доверителя о положении дела, давать ему соответствующие разъяснения с тем, чтобы доверитель мог принимать обдуманные решения по вопросам представления его интересов.

Оказание квалифицированной юридической помощи обеспечивается в результате надлежащего исполнения адвокатом его обязанностей по совершению активных действий в пользу доверителя. Конкретное содержание таких действий зависит от вида оказываемой юридической помощи. Однако в любом случае активные действия адвоката заключаются в сборе значимой информации по делу, который осуществляется любыми не запрещенными законом средствами (в том числе посредством реализации правомочий, перечисленных в п. 3 ст. 6 и в ст. 6.1 Закона об адвокатской деятельности), а также в правомерном использовании информации при исполнении поручения доверителя.

Консультируя доверителя, осуществляя представительство его интересов, в том числе защиту в уголовном процессе, иным образом оказывая доверителю содействие в реализации его прав и законных интересов, адвокат прежде всего пользуется информацией. Это предполагает своевременное выявление, анализ и использование всей совокупности сведений, необходимых для выбора наиболее оптимальных и целесообразных способов оказания юридической помощи по конкретному делу.

Кроме того, активность оказания квалифицированной юридической помощи предполагает, что адвокат обязан не просто собирать и использовать профессионально значимую информацию в связи с поручением доверителя и в его интересах, а именно действовать - всегда, когда это может быть полезно для выполнения поручения. При пассивном поведении адвоката в любых видах процесса, в любой ситуации, где он мог бы в рамках конкретного поручения оказать помощь своему доверителю, интересы доверителя не реализуются.

Важным аспектом взаимоотношений адвоката и доверителя являются обязанности адвоката по сохранению адвокатской тайны. Подробно на этом вопросе мы останавливались в гл. 1 настоящего учебника.

Соглашение об оказании юридической помощи. В соответствии с п. 1 ст. 25 Закона об адвокатской деятельности юридическая помощь оказывается на основе соглашения между адвокатом и доверителем.

Как следует из п. 2 ст. 25 Закона об адвокатской деятельности, соглашение представляет собой гражданско-правовой договор, поэтому на него распространяются положения ГК РФ о договорах (с изъятиями, установленными Законом об адвокатской деятельности).

До внесения 20 декабря 2004 г. изменений в Закон об адвокатской деятельности квалификация соглашения об оказании юридической помощи ставилась в зависимость от характера услуг, оказываемых адвокатом (п. 2 ст. 25):

"Адвокат выступает в качестве представителя доверителя в конституционном, гражданском, административном судопроизводстве, в качестве представителя или защитника доверителя в уголовном судопроизводстве и судопроизводстве по делам об административных правонарушениях, а также представляет интересы доверителя в органах государственной власти, органах местного самоуправления, в отношениях с физическими лицами только на основании договора поручения.

Иные виды юридической помощи адвокат оказывает на основании договора возмездного оказания услуг".

Однако после внесения изменений в рассматриваемую законодательную норму соглашение об оказании юридической помощи является самостоятельным (непоименованным в ГК РФ) гражданско-правовым договором. В связи с этим попытки квалифицировать этот договор как поручение, возмездное оказание услуг и т.д. интересны с точки зрения теории, но не имеют существенной практической ценности <1>.

--------------------------------

<1> Подробнее см.: Раудин В.В. Адвокатское соглашение. Всего несколько слов в честь соглашения об оказании юридической помощи // Новая адвокатская газета. 2017. N 1. С. 6 - 7.

Так, в науке выделяют следующие варианты квалификации соглашения об оказании юридической помощи:

1) договор поручения (А.В. Клигман <1>, Д.В. Ануфриев <2>);

2) договор подряда (М.И. Брагинский и В.В. Витрянский <3>);

3) договор возмездного оказания услуг (М.В. Кратенко <4>);

4) смешанный договор (М.З. Пак <5>, И.А. Владимирова <6>);

5) самостоятельный гражданско-правовой договор <7>.

--------------------------------

<1> См.: Клигман А.В. Договор поручения (с участием граждан). М., 2010. С. 75.

<2> См.: Ануфриев Д.В. Адвокатура как институт гражданского общества в многонациональной России: Дис. ... канд. юрид. наук. М., 2005. С. 162.

<3> См.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга третья: Договоры о выполнении работ и оказании услуг. М., 2002. С. 221 - 222.

<4> См.: Кратенко М.В. Договор об оказании юридической помощи в современном гражданском законодательстве. М., 2006. С. 71.

<5> См.: Пак М.З. О юридической природе договора на оказание правовых услуг // Адвокат. 2006. N 1.

<6> См.: Владимирова И.А. Особенности гражданско-правового регулирования оказания услуг адвокатом: Дис. ... канд. юрид. наук. Тверь, 2006. С. 33.

<7> См.: Пилипенко Ю.С. Научно-практический комментарий к Кодексу профессиональной этики адвоката. С. 98 - 104; Раудин В.В. Указ. соч.

В теории и на практике проявляются достоинства и недостатки приведенных вариантов.

В частности, отмечается, что модель договора возмездного оказания услуг имеет определенные преимущества с точки зрения защиты прав доверителя <1>. Так, в этом случае заказчик вправе отказаться от исполнения договора в любое время при условии возмещения фактически понесенных исполнителем расходов (п. 1 ст. 782 ГК РФ), а отказ исполнителя считается нарушением договора и влечет обязанность возмещения убытков в полном объеме (п. 2 ст. 782 ГК РФ). Кроме того, субсидиарное применение к этому договору положений о подряде и бытовом подряде (ст. 783 ГК РФ) позволяет привлечь адвоката к ответственности за непредоставление всей необходимой информации о предлагаемых услугах или принятие заведомо безнадежного поручения (абз. 2 п. 2 ст. 732 ГК РФ).

--------------------------------

<1> См., напр.: Токмаков И.С. К вопросу о правовой природе соглашения об оказании юридической помощи // Адвокатура. Государство. Общество: Сборник материалов VII ежегодной научно-практической конференции. М., 2010. С. 291 - 301.

Модель смешанного договора применительно к соглашению об оказании юридической помощи можно критиковать за то, что в данном случае остается непонятным, какие положения имеют приоритет - гл. 39 ("Возмездное оказание услуг") или гл. 49 ГК РФ ("Поручение").

При этом наличие элемента представительства само по себе не свидетельствует о смешанной природе соглашения. Например, договоры транспортной экспедиции (п. 1 ст. 801 ГК РФ) и простого товарищества (п. 2 ст. 1044 ГК РФ) включают в себя элемент представительства и остаются при этом самостоятельными сделками.

Характеристику соглашения об оказании юридической помощи как гражданско-правового договора представляется полезным приводить в сравнении с такой близкой по правовой природе сделкой, как договор поручения.

Под договором поручения понимается соглашение, в силу которого одна сторона (поверенный) обязуется совершать от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия, в результате которых права и обязанности возникают у доверителя (п. 1 ст. 971 ГК РФ).

В качестве признаков договора поручения можно выделить следующие:

а) это консенсуальный договор;

б) он может быть как безвозмездным (по общему правилу абз. 1 п. 1 ст. 972 ГК РФ), так и возмездным. Вместе с тем, если договор связан с предпринимательской деятельностью, он презюмируется как возмездный (абз. 2 п. 1 ст. 972 ГК РФ);

в) безвозмездный договор поручения влечет возникновение обязательства с отложенной синаллагмой (абз. 2 п. 2 ст. 975 ГК РФ). Если это возмездный договор поручения, то он влечет возникновение взаимного обязательства;

г) фидуциарный (лично-доверительный) характер договора.