Мегаобучалка Главная | О нас | Обратная связь


Понятие хозяйствующего субъекта (определение, сфера применения, соотношение со смежными понятиями).



2018-07-06 883 Обсуждений (0)
Понятие хозяйствующего субъекта (определение, сфера применения, соотношение со смежными понятиями). 0.00 из 5.00 0 оценок




Понятие и признаки предпринимательской деятельности. Соотношение предпринимательской, экономической, хозяйственной и коммерческой (торговой) деятельности.

 

Предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке ( абз. 3 ч. 1ст. 2 ГК РФ).

Признаки:

1. Самостоятельность. То есть необходимо наличие обособленного имущества как экономической базы деятельности, а так же возможность принятия самостоятельных решений в процессе предпринимательской деятельности.

2. Предпринимательская деятельность сопряжена с риском. То есть с "потенциальной возможностью (опасностью) наступления или ненаступления события (совокупности событий), повлекшего неблагоприятные имущественные последствия для деятельности предпринимателя"

3. Предпринимательская деятельность направлена на систематическое получение прибыли.

4. В соответствии с легальным определением предпринимательской деятельности прибыль извлекается субъектами от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг. Данный признак, как представляется, сформулирован весьма неудачно. Дело в том, что предпринимательская деятельность многогранна, и в рыночной экономике ее направления никак не могут быть представлены закрытым перечнем. Почему, например, нужно вести речь лишь о правомочии пользования в отношении имущества? А если субъектом извлекается прибыль в процессе реализации права распоряжения имуществом? Видимо, не имело смысла в законе перечислять возможные направления предпринимательской деятельности, так как они определяются прежде всего рынком. Стоит отметить, что в понятии предпринимательской деятельности, которое было дано в Законе РСФСР от 25 декабря 1990 г. N 445-1 "О предприятиях и предпринимательской деятельности" <1>, данный перечень отсутствовал. Такой подход представляется более верным.

5. Предпринимательская деятельность осуществляется лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке. Такой признак предпринимательской деятельности, как осуществление ее лицами, зарегистрированными в установленном порядке, - формальный признак, т.е. признак, легализующий эту деятельность, придающий ей законный статус. Его отсутствие не приводит к утрате деятельностью качества предпринимательской, однако делает ее незаконной

Следует отметить, что в научной и учебной литературе предлагается рассматривать и иные, не представленные в законодательном определении признаки предпринимательской деятельности. Обратим внимание на некоторые из них.

Признак профессионализма - ведении этой деятельности людьми, имеющими определенную квалификацию или информацию, необходимую для принятия и реализации решений.

Среди факультативных признаков предпринимательской деятельности следует также рассматривать ее новаторский, инновационный характер. Создателем теории предпринимателя-новатора является экономист Й. Шумпетер, который рассматривал предпринимателя как "агента, реализующего все новые и новые комбинации факторов производства (за счет обновления товарной продукции, поиска новых рынков и т.д.)" .

 

Соотношение предпринимательской, экономической, хозяйственной и коммерческой (торговой) деятельности: Экономическая деятельность наиболее широкое, обобщающее понятие. Ее разновидностями являются хозяйственная, предпринимательская, профессиональная, приносящая доход, коммерческая, торговая деятельность. Каждая из них характеризуются различными признаками, позволяющими проводить разграничение и прослеживать соотношение рассматриваемых категорий, что находит проявление в законодательстве, судебной практике и является предметом научных исследований.

 

 

Понятие хозяйствующего субъекта (определение, сфера применения, соотношение со смежными понятиями).

Хозяйствующий субъект - коммерческая организация, некоммерческая организация, осуществляющая деятельность, приносящую ей доход, индивидуальный предприниматель, иное физическое лицо, не зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя, но осуществляющее профессиональную деятельность, приносящую доход, в соответствии с федеральными законами на основании государственной регистрации и (или) лицензии, а также в силу членства в саморегулируемой организации (ст. 4 Федерального закона от 26 июля 2006 г. N 135-ФЗ "О защите конкуренции").

Исходя из приведенного определения, к видам хозяйствующих субъектов можно отнести:

1) юридические лица, в том числе, иностранные: коммерческие организации; некоммерческая организации, осуществляющие деятельность, приносящую им доход;

2) индивидуальные предприниматели (физические лица) — граждане и неграждане РФ: индивидуальные предприниматели; иные физические лица, не зарегистрированные в качестве индивидуального предпринимателя, но осуществляющие профессиональную деятельность, приносящую доход,в соответствии с федеральными законами на основании государственной регистрации и (или) лицензии, а также в силу членства в саморегулируемой организации.

Признаки:

1. являются участниками предпринимательских отношений.

2. обладают правами и обязанностями, относящимися к отрасли предпринимательского права.

Совокупность прав и обязанностей, принадлежащих субъекту хозяйственного права в условиях плановой экономики характеризовалась обычно как хозяйственная компетенция.

Хозяйственная правоспособность (компетенция) неодинаково определяется применительно к различным видам субъектов предпринимательского права. Так, коллективные хозяйствующие субъекты (предприятия, другие коммерческие организации) обладают общей правоспособностью, но гос. и мун. предприятия имеют лишь специальную правоспособность, позволяющую им вести не всякую деятельность, а только такую, которая соответствует предмету деятельности данного субъекта.

3. наличие имущества, составляющего экономическую базу деятельности. Это имущество может принадлежать субъекту на различных юридических основаниях, среди которых наиболее важное место занимает право собственности.

4. ответственность за нарушение им своих обязанностей. - предпринимательская ответственность носит имущественный характер и состоит в возмещении убытков или в уплате штрафов и неустоек за нарушение хозяйственных обязательств. Такая ответственность применяется как в отношениях между хозяйствующими субъектами, так и в отношениях между ними и органами, осуществляющими регулирование предпринимательской деятельности. Важную роль в применении ответственности играет арбитражный суд, рассматривающий экономические споры и обеспечивающий защиту хозяйственных прав предпринимателей.

5. гос. регистрация субъектов предпринимательской деятельности. По общему правилу только зарегистрированный субъект предпринимательской деятельности может участвовать в хозяйственных правоотношениях. Гос. регистрация обязательна только для субъектов предпринимательской деятельности. С переходом к рыночной экономике в нашей стране сложилась единая система гос. регистрации предприятий и ИП (ФЗ «О гос. регистрации юридических лиц и ИП»)

Способы создания субъектов предпринимательской деятельности. Решение учредителей о создании юридических лиц (правовая природа, порядок принятия и правовые последствия). Перспективы развития законодательства о создании и государственной регистрации юридических лиц.

Согласно п. 2 ст. 51 ГК РФ юридическое лицо считается созданным со дня внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц. Процедура государственной регистрации субъектов предпринимательского права урегулирована рядом нормативных актов. На федеральном уровне это нормы ГК РФ, Федеральный закон от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей",нормы специальных законов ("Об обществах с ограниченной ответственностью", "Об акционерных обществах" и др.). В субъектах РФ приняты свои акты, определяющие порядок государственной регистрации.

Способы создания субъектов предпринимательского права:

1) Учредительный способ – решение о создании субъекта предпринимательской деятельности принимает одно лицо - учредитель (индивидуальный частный предприниматель, юридическое лицо с одним участником).

2) Договорно-учредительный – несколько учредителей определяют объем правоспособности организации и объем прав участников на договорной основе.

3) Учредительно-распорядительный – основанием для учреждения является распоряжение государственного или муниципального органа (унитарные предприятия).

4) Дозволительно-учредительный – для учреждения субъекта требуется разрешение государственного органа (создание союзов или ассоциаций из отдельных коммерческих организаций возможно только при согласии антимонопольного органа).

Решение об учреждении общества принимается учредительным собранием. Возможна ситуация, при которой общество может быть создано одним лицом. Вместе с тем обществу запрещается иметь в качестве единственного учредителя другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.

По общему правилу учредителями юридического лица могут быть любые субъекты гражданского права, обладающие необходимыми для этого правоспособностью и дееспособностью: граждане, юридические лица, а также публично-правовые образования (если такая возможность предусмотрена федеральным законом). Заметим, что действующее российское законодательство не дает определения понятия "учредитель", хотя закрепляет его права и обязанности по созданию юридического лица .

Определенный теоретический и практический интерес представляет вопрос о правовой природе решения учредителей (учредителя) о создании юридического лица.

В частности, по мнению Н.В. Козловой, данное решение является, по сути, гражданско-правовой односторонней или многосторонней сделкой, направленной на возникновение нового субъекта права и установление корпоративного отношения между будущим юридическим лицом, его учредителем (учредителями, участниками) и лицами, осуществляющими функции его органов .

Вместе с тем некоторые исследователи полагают, что деятельность по учреждению юридических лиц не носит выраженного гражданско-правового характера. Моментом возникновения юридического лица является его государственная регистрация, представляющая юридический факт административного права, составляющего предмет ведения Российской Федерации и ее субъектов.

Существует и иная точка зрения относительно вопроса о природе принятого одним или несколькими учредителями решения о создании юридического лица. В частности, Г.В. Цепов утверждает, что решение учредительного собрания (учредителей) о создании акционерного общества имеет двойственную природу. С одной стороны, оно представляет собой условную сделку, в соответствии с которой учредители (учредитель) обязуются выкупить акции созданного им общества. С другой стороны, решение учредителей о создании общества необходимо рассматривать как сделку, а точнее - как несколько сделок общества, осуществленных в лице его высшего органа управления .

На наш взгляд, решение общего собрания (в том числе учредительного) является решением органа хозяйственного общества, которое следует рассматривать как самостоятельный юридический факт, порождающий наряду со сделками возникновение корпоративных правоотношений. Этот юридический факт подлежит легитимации в форме государственной регистрации.

Перспективы.Возможность реализации конституционного права на свободное осуществление предпринимательской деятельности во многом зависит от того, насколько эффективно урегулирована процедура приобретения статуса субъектов предпринимательства. Многие из концептуальных подходов, закрепленных в первоначальной редакции Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (далее - Закон о регистрации), показали свою несостоятельность. Данное обстоятельство стало одной из причин внимания к процедурам создания и государственной регистрации юридических лиц в рамках реформирования гражданского законодательства.

В Концепции развития законодательства о юридических лицах было обозначено, что "...действующая система государственной регистрации юридических лиц является несовершенной по ряду ключевых позиций и не соответствует подходам, преобладающим в европейском праве"

Пунктом 2 разд. III Концепции развития гражданского законодательства намечены принципиальные изменения процедуры государственной регистрации юридических лиц, большая часть которых закреплена в ст. 51 ГК РФ Федеральным законом от 28 июня 2013 г. N 134-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части противодействия незаконным финансовым операциям" (далее - Закон N 134-ФЗ).

Практически в неизменном виде сохранены базовые положения, отражающие конститутивный характер государственной регистрации юридических лиц в РФ. Наиболее же значительные изменения ст. 51 ГК РФ были вызваны необходимостью обеспечить достоверность сведений о юридических лицах, включаемых в ЕГРЮЛ. На обеспечение достоверности сведений, содержащихся в ЕГРЮЛ, направлено новое положение п. 3 ст. 51 ГК РФ о проверке регистрирующим органом достоверности данных, включаемых в реестр, в порядке и в срок, которые предусмотрены законом.

Необходимость одновременного достижения двух противоположных целей, а именно: усиления контроля за законностью создания юридических лиц и дебюрократизации указанной процедуры, требует выработки новых подходов к рассматриваемой проблеме.

Как свидетельствует отечественный и зарубежный опыт, проверку соответствия учредительных документов создаваемой организации закону и соблюдения порядка ее создания целесообразно обеспечить уже на стадии учреждения, поскольку "пороки образования нередко бывает трудно или даже невозможно исправить после того, как компания окончательно создана" <23>. Данную задачу может позволить решить институт "регистрационных агентов" (с учетом новелл п. 3 ст. 67.1 ГК РФ в данном качестве видятся, прежде всего, нотариусы), предложенный бизнесом <24>. Регистрирующему органу при этом надлежит вернуться к своей первоначальной роли - фиксировать факт возникновения новых субъектов предпринимательской деятельности, не осуществляя юридическую экспертизу представленных для государственной регистрации документов.

Способы прекращения субъектов предпринимательской деятельности. Уведомление о ликвидации юридического лица. Признание недействительной ликвидации юридического лица (порядок, правовые последствия). Правовой статус и компетенция ликвидационной комиссии.

Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 23 июня 2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации"
Федеральный закон "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" от 08.08.2001 N 129-ФЗ

Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" от 26.10.2002 N 127-ФЗ

Существует 2 формы прекращение деятельности субъектов предпринимательской деятельности, в зависимости от наличия или отсутствие правопреемства по обязательствам субъекта, деятельность которого прекращается:

- реорганизация - имеется правопреемство по обязательству реорганизуемого субъекта.;

- ликвидация- отсутствует правопреемство .

1.Ст. 57 ГК РФ Реорганизация юридического лица (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование) может быть осуществлена по решению его учредителей (участников) или органа юридического лица, уполномоченного на то учредительным документом (добровольная реорганизация). Допускается реорганизация с одновременным сочетанием различных ее форм.

Юридическое лицо считается реорганизованным с момента государственной регистрации юр. лиц. (искл. присоединение - с момента внесения в ЕГРЮЛ записи о прекращении деятельности присоединенного юр. лица).

Особенности:

В случаях, установленных законом, реорганизация юридического лица в форме его разделения или выделения из его состава одного или нескольких юридических лиц осуществляется по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда (принудительная реорганизация). (в отношении финансовой организации, поднадзорной Центральному банку Российской Федерации, по иску антимонопольного органа по согласованию с Центральным банком Российской Федерации).
В случаях, установленных законом, реорганизация юридических лиц в форме слияния, присоединения или преобразования может быть осуществлена лишь с согласия уполномоченных государственных органов. (При слияние коммерческих организаций если суммарная стоимость их активов превышает семь миллиардов рублей- согласие антимонопольного органа).
При реорганизации должны обязательно присутствовать действия:

1. Составление передаточного акта, в котором устанавливаются границы правопреемства (ст. 59 ГК РФ его отсутствие влечет отказ в государственной регистрации юридических лиц, создаваемых в результате реорганизации).
2. Соблюдение гарантий прав кредиторов (ст. 60):

- в течение 3 рабочих дней после даты принятия решения о реорганизации, обязаны в письменной форме уведомить налоговый орган о начале процедуры реорганизации, в том числе о форме реорганизации.(в ЕГРЮЛ вносится запись о том, что юр. лица находятся в процессе реорганизации.)

- далее дважды с периодичностью один раз в месяц опубликовывает в средствах массовой информации (в журнале «Вестник государственной регистрации»), уведомление о своей реорганизации.

- Требования о досрочном исполнении обязательства или прекращении обязательства и возмещении убытков могут быть предъявлены кредиторами не позднее чем в течение 30 дней после даты опубликования последнего уведомления о реорганизации юридического лица. Кредитор не вправе требовать досрочного исполнения обязательства или прекращения обязательства и возмещения убытков, если в течение тридцати дней с даты предъявления кредитором этих требований ему будет предоставлено обеспечение, признаваемое достаточным.
Решение о реорганизации юридического лица может быть признано недействительным. Указанное требование может быть предъявлено в суд не позднее чем в течение 3 месяцев после внесения в ЕГРЮЛ записи о начале процедуры реорганизации. Признание судом недействительным решения о реорганизации не влечет ликвидации образовавшегося юридического лица, не является основанием для признания недействительными сделок, совершенных таким юридическим лицом.

2. Ст. 61 ГК РФ Ликвидация юр. лица влечет его прекращение без перехода в порядке универсального правопреемства его прав и обязанностей к другим лицам. Юр. лицо ликвидируется по решению его учредителей (участников) или органа юридического лица, в том числе в связи с истечением срока, на который создано юридическое лицо, с достижением цели, ради которой оно создано (добровольная), а так же по решению суда (принудительная).

!!Учредители юр. л. или орган, в течение 3 рабочих дней после принятия решения обязаны сообщить в письменной форме об этом налоговый орган, для внесения в ЕГРЮЛ записи о том, что юр. лицо находится в процессе ликвидации, а также опубликовать сведения о принятии данного решения!!

Учредители (участники) юр. лица или орган, назначают ликвидационную комиссию (ликвидатора) и устанавливают порядок и сроки ликвидации. С момента ее назначения к ней переходят полномочия по управлению делами юр. лица. Она от имени ликвидируемого юр. лица выступает в суде, обязана действовать добросовестно и разумно.

Ст. 63. Порядок ликвидации юридического лица

1. Ликвидационная комиссия опубликовывает в журнале «Вестник государственной регистрации», сообщение о его ликвидации и о порядке и сроке ( не менее 2 месяцев) заявления требований его кредиторами. Принимает меры по выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности, уведомляет в письменной форме кредиторов.

2. Составляется промежуточный ликвидационный баланс.

3. Осуществляется продажа имущества юр. лица, если не хватает денежных средств.

4. Выплата денежных сумм кредиторам в порядке очередности.

5. После завершения расчетов с кредиторами составляетсяликвидационный баланс, который утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом.

6. Оставшееся имущество юр. лица передается его учредителям (участникам)

7. Ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо - прекратившим существование после внесения сведений о его прекращении в ЕГРЮЛ.

Основные изменения:

урегулирован вопрос с расходами на проведение ликвидации;(Учредители (участники) юридического лица, обязаны совершить за счет имущества юр. лица действия по ликвидации. Если их не достаточно - солидарно за свой счет.

установлено дополнительное основание исключения юр. лица из ЕГРЮЛ; (если невозможна ликвидация из-за отсутствия средств и невозможно возложить расходы на его учредителей (участников) юр. лицо подлежит исключению в порядке, установленном законом о государственной регистрации юридических лиц.
установлено основание для принудительной ликвидации юридического лица арбитражным управляющим; (В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения учредителями (участниками) юридического лица обязанностей по его ликвидации).

предусмотрен случай продажи имущества ликвидируемого юридического лица без торгов; (объектов стоимостью не более ста тысяч рублей (согласно утвержденному промежуточному ликвидационному балансу).

установлена процедура распределения обнаруженного имущества исключенного из ЕГРЮЛ юридического лица; вправе обратиться в суд с заявлением о назначении процедуры распределения обнаруженного имущества среди лиц, имеющих на это право. Срок подачи 5 лет

установлены дополнительные меры по защите прав кредиторов ликвидируемого юридического лица. вправе обратиться в суд с иском об удовлетворении его требования к ликвидируемому юридическому лицу.

Защита кредиторов ликвидированного предприятия возможна только путем обжалования ненормативного акта регистрирующего органа – решения о внесении сведений в ЕГРЮЛ. Данное право кредитора закреплено в ч. 1 ст. 198 АПК РФ, где указано условие обжалования – не соответствие закону или иному нормативному правовому актуоспариваемого ненормативного правового акта, решения и нарушение им прав и законных интересов кредитора в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

До внесения сведений в ЕГРЮЛ о ликвидации кредитор предъявляет свои требования к ликвидационной комиссии, как единственному действующему органу ЮЛ в период ликвидации. После внесения сведений в ЕГРЮЛ обращаться нужно уже к налоговому органу, который произвел соответствующую запись о ликвидации.

Оптимальным методом подачи иска будет вариант, содержащий следующие пункты: - признать недействительным решение налогового органа о государственной регистрации в связи с ликвидацией; - признать недействительной регистрационную запись о ликвидации в ЕГРЮЛ.

Также кредитор, чьи права были нарушены, может предъявить иск о возмещении убытков членам ликвидационной комиссии или самому ликвидатору. Он должен доказать, что получил убытки в результате их действий или бездействия.

Действующее законодательство не предусматривает не только механизма восстановления юридического лица, но и последствий данных действий.

П. 4 ст. 198 АПК РФ срок, в течение которого может быть подано заявление в суд об оспаривании ненормативного акта регистрирующего органа- 3 месяца. Вместе с тем в ст. 22 ФЗ от 08.08.2001 № 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" предусмотрен специальный срок. – 1 год.

В случае, если суд примет решение о том, что внесение записи в ЕГРЮЛ было осуществлено с нарушением закона, и запись будет отменена, то юридическое лицо будет считаться вновь действующим. Но главная задача, стоящая перед кредитором, а именно получение определенной задолженности от ликвидированного предприятия, не может быть достигнута по причине отсутствия у последнего имущества. Оно не содержит прямого указания на обязанность вернуть или право истребовать имущество, которое было распределено в процессе ликвидации предприятия. Оспаривать сделки по отчуждению и признавать их недействительными нет никаких оснований. Нельзя также истребовать имущество из чужого незаконного владения или от добросовестного приобретателя. Нет причины говорить и о том, что распределенное имущество можно рассматривать как неосновательное обогащение, и как следствие об обязанности его вернуть.

Таким образом, вернуть имущество восстановленному юридическому лицу невозможно, и тем более нельзя говорить о каком-либо автоматическом возвращении распределенного ликвидационной комиссией имущества, имевшегося у общества на момент принятия решения о ликвидации. Нельзя забывать, что как технически, так и юридически очень сложно себе представить такой институт, как восстановление юридического лица без восстановления его имущества, которое получило уже новых собственников. Оспаривание решения налогового органа о ликвидации ЮЛ не будет способствовать удовлетворению требований кредитора. Это обусловлено отсутствием имущества у ЮЛ, которое может быть восстановлено.



2018-07-06 883 Обсуждений (0)
Понятие хозяйствующего субъекта (определение, сфера применения, соотношение со смежными понятиями). 0.00 из 5.00 0 оценок









Обсуждение в статье: Понятие хозяйствующего субъекта (определение, сфера применения, соотношение со смежными понятиями).

Обсуждений еще не было, будьте первым... ↓↓↓

Отправить сообщение

Популярное:



©2015-2020 megaobuchalka.ru Все материалы представленные на сайте исключительно с целью ознакомления читателями и не преследуют коммерческих целей или нарушение авторских прав. (883)

Почему 1285321 студент выбрали МегаОбучалку...

Система поиска информации

Мобильная версия сайта

Удобная навигация

Нет шокирующей рекламы



(0.012 сек.)