Размещение хозяйственными обществами ценных бумаг. Сделки при дополнительном выпуске акций. Преимущественное право акционеров на приобретение дополнительных акций.

К основным эта­пам эмиссии относятся: принятие решения о выпуске ценных бумаг, его регистрация, изготовление сертификатов (при выпус­ке ценных бумаг в документарной форме), размещение и реги­страция отчета об итогах выпуска. Порядок совершения дейст­вий определяется законами РФ «О рынке ценных бумаг», «Об акционерных обществах», актами Федеральной комиссии по ценным бумагам и иными нормативными актами.

Решение о выпуске ценных бумаг является основополагаю­щим документом для определения прав владельцев, вида ценных бумаг и порядка их обращения. Данное решение вправе прини­мать только уполномоченный орган эмитента, которому такое право предоставлено законом и (или) уставом хозяйственного общества. Закон «О рынке ценных бумаг» содержит перечень необходимой информации, которую должно содержать решение о выпуске. Перечень состоит из 12 пунктов и является откры­тым. Законодательством РФ, в частности нормативными актами ФКЦБ, устанавливаются дополнительные требования в зависи­мости от вида ценных бумаг эмитируемых организацией. Для ценных бумаг документарной формы к решению о выпуске прилагается образец сертификата либо его описание (если он не напечатан к моменту принятия решения). Принятое решение составляется минимум в двух экземплярах, каждый из которых заверяется в регистрирующем органе (ФКЦБ и ее региональные отделения). Второй экземпляр решения остается в органе, про­ведшем регистрацию, и выступает в качестве единственно вер­ного документа. Если между эмитентом и регистрирующим ор­ганом либо другим заинтересованным лицом возникает спор по поводу несоответствия текстов в копиях решения о выпуске ценных бумаг, то документ, хранящийся в регистрирующем ор­гане, считается единственно верным. Когда эмитент в силу за­кона либо по собственному решению делегирует обязанность вести учет владельцев ценных бумаг профессиональному участ­нику рынка ценных бумаг — регистратору, последнему также направляется один экземпляр решения о выпуске ценных бумаг, заверенный в регистрирующем органе.

Регистрация выпусков ценных бумаг осуществляется ФКЦБ и органами, ею уполномоченными. В связи с необходимостью обработки большого объема информации при регистрации вы­пусков ценных бумаг ФКЦБ делегирует полномочия своим ре­гиональным отделениям, а также другим государственным ор­ганам.

Первый нормативный акт, посвященный данной тематике, был издан 26 февраля 1997 г. (Распоряжение 60-Р «О государ­ственной регистрации выпусков ценных бумаг»). Суть Распоря­жения сводится к тому, что ФКЦБ отнесла исключительно к своему ведению регистрацию эмиссионных документов круп­нейших предприятий и организаций, чьи эмиссионные ценные бумаги успешно и в большом объеме обращаются в РТС[77] и на внебиржевом рынке. Список содержит названия 326 эмитентов, среди которых такие известные предприятия, как ОАО Нижне- вартовскнефтегаз, ОАО Петербургская телефонная сеть, РАО Газпром, АООТ Ижорские заводы и др.

4 марта 1997 г. ФКЦБ утвердила Положение «О регистри­рующих органах, осуществляющих государственную регистра­цию выпусков ценных бумаг» № 11. В нем четко ограничен круг государственных органов, имеющих право осуществлять регист­рационную деятельность — это ФКЦБ и ее региональные отде­ления, а также Центральный банк РФ (ЦБРФ) и его территори­альные подразделения (главные управления и национальные банки субъектов Федерации).

На регистрирующий орган возлагается обязанность вести ре­естр выпусков ценных бумаг, в том числе аннулированных. В реестр также включается информация о приостановлении во­зобновлении эмиссий. Регистрирующий орган хранит докумен­ты, связанные с регистрационными действиями, предоставляет в ФКЦБ отчеты о совершенных действиях. На основании отчетов и реестров ФКЦБ ведет единый реестр выпусков ценных бумаг. К основным обязанностям регистрирующего органа относится также осуществление контроля за соответствием представленных эмитентом документов Закону РФ «О рынке ценных бумаг» и иным нормативным актам. В случае поступления жалоб, заявле­ний на действия эмитента, связанные с эмиссией, регистри­рующий орган вправе проводить проверки. Основанием для проведения проверки может служить поручение ФКЦБ.

Центральный банк РФ наделен правом регистрировать все ценные бумаги, выпускаемые кредитными организациями, за исключением опционов. Это исключение обусловлено особым порядком регулирования обращения опционов и требованиями, предъявляемыми к эмитентам опционных свидетельств. Поря­док обращения опционных свидетельств установлен постанов­лением ФКЦБ от 9 января 1997 г. № 1.

На региональные отделения ФКЦБ возложена обязанность регистрировать все ценные бумаги, выпускаемые на территориях субъектов РФ, которые находятся под их контролем. Распоря­жением от 17 июня 1998 г. № 538-Р ФКЦБ помимо дополнений в Перечень, касающихся Минфина, расширила собственные полномочия. После вступления в силу нормативного акта ФКЦБ приобрела право регистрации выпусков ценных бумаг, эмитированных управляющими компаниями, которые имеют лицензии на осуществление деятельности по доверительному управлению имуществом паевых инвестиционных фондов.

В большинстве случаев акционерные общества эмитируют ценные бумаги на суммы, значительно превышающие лимит в 50 тыс. минимальных размеров оплаты труда, установленный законом, что влечет за собой обязанность эмитента составить и зарегистрировать проспект эмиссии. Данная норма распростра­няется на случаи открытого размещения ценных бумаг, а также размещения по подписке среди заранее определенного круга лиц, если их число превышает 500. Подготовив и зарегистриро­вав наряду с решением о выпуске проспект эмиссии, эмитент обязан раскрыть всю информацию, содержащуюся в проспекте. Последний этап эмиссии заключается в опубликовании инфор­мации об итогах выпуска (в частности, публикация отчета).

Целью регистрации и дальнейшего опубликования проспекта эмиссии является информирование владельцев ценных бумаг и потенциальных покупателей о финансовом положении эмитента и событиях, имеющих непосредственное отношение к нормаль­ному функционированию эмитента.

Закон предусматривает включение в проспект двух разделов: данные об эмитенте и данные о финансовом положении эмитента.

В данные об эмитенте включаются сведения из учредитель­ных документов:

— наименование эмитента, юридический адрес и т. п.;

— детальное описание структуры управления эмитентом с обязательным указанием списка лиц, занимающих должности в органах управления (в частности, в совете директоров), на от­четную дату и за период, равный пяти годам до отчетной даты;

— указание физических и юридических лиц, владеющих 5% и более уставного капитала (акций);

— перечень юридических лиц, доля в капитале которых пре­вышает 5%;

— сведения обо всех филиалах и представительствах эмитен­та с указанием общих сведений и фамилии, имени и отчества руководителей.

Сведения о финансовом положении эмитента представляют собой документы, составленные лицом в соответствии с требо­ваниями законодательства и которые он обязан представлять в государственные органы, контролирующие его деятельность, частности ГНС (налоговые инспекции). В первую очередь это бухгалтерские балансы, в том числе по счетам второго порядка для банков и отчет о финансовых результатах деятельности за три года. Меньший срок предусмотрен для тех юридических лиц, которые были образованы менее чем три года назад. Им необходимо представить отчеты за каждый завершенный финан­совый год. Помимо ежегодных балансов к документам прилага­ется бухгалтерский баланс по состоянию на конец последнего квартала, за которым последовало решение об эмиссии (он дол­жен быть подтвержден данными аудиторской проверки). К до­кументам о результатах финансово-хозяйственной деятельности относятся: отчет об использовании и формировании средств ре­зервного фонда, данные об уставном капитале, размере задол­женности. На практике в проспект эмиссии часто включается описание имущества эмитента, динамика кредиторской и деби­торской задолженностей, различные сводные данные о финан­сово-экономических показателях, таких, как рыночная цена ак­ций, оборачиваемость активов, доля заемных средств в активах, доля долгосрочной задолженности в капитале, капитализация на рынке и т. п.

Проспект эмиссии должен содержать основные сведения об уже имевших место выпусках ценных бумаг (вид ценных бумаг, дата выпуска и код регистрации, объем выпуска, количество ценных бумаг, номинальная стоимость, порядок выплаты диви­дендов и т. п.).

Наиболее полно в проспекте отражается информация о предстоящем выпуске. Кроме основных сведений о ценных бу­магах выпуска (какие упоминаются выше в отношении состо­явшихся эмиссий), необходимо указать данные о порядке вы­пуска (когда принято решение и кем, цена размещения, дата начала процесса эмиссии и его окончание, процедура оплаты, периодичность выплаты дивидендов и иных доходов по ценным бумагам, определение их размера). Особо должны быть упомя­нуты профессиональные участники рынка ценных бумаг, кото­рые будут участвовать в размещении, и их функции в эмиссии. При этом эмитент вправе не привлекать сторонние организации к размещению своих ценных бумаг. К профессиональным уча­стникам относятся и депозитарии, которые не размещают цен­ные бумаги, но по согласованию с эмитентом будут вести учет прав на них.

После завершения процесса регистрации начинается процедура размещения ценных бумаг. При этом эмитент должен соблюдать следующие условия, и прежде всего соответствие количества разме­щаемых ценных бумаг количеству бумаг, указанных в документах об эмиссии. Здесь имеются в виду учредительные документы и про­спект эмиссии. Фактическое число размещенных ценных бумаг мо­жет не соответствовать тому, которое указано в проспекте. Такое несоответствие не является нарушением законодательства только в том случае, если в документе о выпуске предусматривается доля ценных бумаг, размещение которой означает, что эмиссия состоя­лась. В этом случае в отчете об итогах выпуска фиксируется мень­шее число ценных бумаг. Контроль за соблюдением данного соот­ветствия осуществляют эмитент и регистрирующий орган. Макси­мально возможный срок размещения составляет один год со дня начала эмиссии. Превышение этого лимита возможно лишь в слу­чаях, предусмотренных законодательством (ст. 24 Закона «О рынке ценных бумаг»/

Законодательством запрещается предоставлять преимущественное право покупки ценных бумаг для каких-либо лиц, если бумаги будут размещаться публично. Исключениями являются следующие ситуации:

— эмитентом является государство;

— эмитентом является государство либо другое юридическое лицо, но при этом не установлены ограничения на покупку ценных бумаг нерезидентами и в соответствии с Законом «Об акционерных обществах» при эмиссии ценных бумаг за акцио­нерами сохраняется право преимущественной покупки ценных бумаг нового выпуска в количестве, пропорциональном числу принадлежащих им акций.

Завершающая стадия эмиссии — это регистрация отчета об итогах выпуска. Отчет включает информацию о количестве раз­мещенных ценных бумаг, фактической цене размещения, более детально описываются поступления от размещения ценных бумаг. В отчетном документе существует следующая градация: денежные средства, полученные в рублях, денежные средства в иностранной валюте по курсу ЦБ РФ на день внесения, объем материальных и нематериальных активов, пересчитанных в валюте Российской Федерации. Для составления и утверждения отчета об итогах вы­пуска установлены следующие процессуальные сроки: 30 дней со дня завершения размещения — эмитент направляет отчет в реги­стрирующий орган и 2 недели — на рассмотрение отчета регист­рирующим органом при отсутствии нарушений в процессе эмис­сии (ст. 25 Закона «О рынке ценных бумаг»/

Уставом общества могут быть определены количество, номинальная стоимость, категории (типы) акций, которые общество вправе размещать дополнительно к размещенным акциям (объявленные акции), и права, предоставляемые этими акциями. При отсутствии в уставе общества этих положений общество не вправе размещать дополнительные акции.

В судебной практике сформировались две по- лярные точки зрения по вопросу о том, мо- жет ли размещение дополнительных акций по- средством закрытой подписки только среди акционеров общества при установлении рав- ных условий приобретения акций для всех ак- ционеров признаваться сделкой с заинтересо- ванностью (см., например, Определение ВАС РФ от 18.11.2011 г. № ВАС-14263/11 по де- лу № А74-4025/2010; Постановление ФАС Мо- сковского округа от 28.06.2013 г. по делу № А40- 87991/12-138-820). Мы придерживаемся той точки зрения, что данные сделки сделками с заинтересованностью не являются и одобрения не требуют. Попробуем обосновать, почему. Поясним, что размещение акций по закрытой подписке может проходить по двум вариан- там, а также в один или два этапа (см. схему 1 на стр. 38). Согласно первому варианту, акции размеща- ются только среди акционеров общества про- порционально количеству принадлежащих им акций соответствующей категории. Причем преимущественного права (далее — п.п.) при- обретения дополнительных акций у акционеров не возникает, согласно абз. 2 п.1 ст. 40 ФЗ «Об АО». Здесь все сделки с акциями в ходе проце- дуры размещения будут сделками, в соверше- нии которых имеется заинтересованность. Од- нако в совершении таких сделок заинтересо- ваны все акционеры, а значит, они подпадают 38 Àêöèîíåðíîå îáùåñòâî: âîïðîñû êîðïîðàòèâíîãî óïðàâëåíèÿ Регулярные корпоративные процедуры под другое исключение ФЗ «Об АО», в силу ко- торого их одобрение не требуется. Это утверждение нашло свое отражение в су- дебной практике. Так, суды справедливо по- считали отказ регионального отделения ФСФР России в государственной регистрации отче- та об итогах дополнительного выпуска ценных бумаг ЗАО «Б.» (дело № А74-4025/2010) не- правомерным, ссылаясь на следующее. Акционеры общества, приняв решение об увеличении уставного капитала, выразили согласие как на его увеличение, так и с ус- ловиями такого увеличения, согласно кото- рым каждый акционер знал, кому будут раз- мещаться акции дополнительного выпуска и какое количество акций распределяется определенному акционеру, при этом все ак- ционеры имели равные права на увеличение своего пакета акций пропорционально коли- честву принадлежавших им акций. При раз- мещении дополнительного выпуска акций по закрытой подписке только среди акционеров условия договоров купли-продажи акций, ка- сающиеся цены ценных бумаг, для всех ак- ционеров являются одинаковыми, интересы всех акционеров совпадают и направлены на увеличение уставного капитала (Постанов- ление ФАС Восточно-Сибирского округа от 31.08.2011 г. № А74-4025/2010). В случае отказа кого-либо из акционеров от приобретения причитающихся ему ценных бумаг, размещаемых путем закрытой подпи- ски среди всех акционеров пропорциональ- но количеству принадлежащих им акций, та- кие ценные бумаги остаются неразмещен- ными (п. 7.4.10 Приказа ФСФР России от 04.07.2013 г. № 13-55/пз-н «Об утверждении Стандартов эмиссии ценных бумаг и реги- страции проспектов ценных бумаг»). Однако если это предусмотрено решени- ем о выпуске ценных бумаг, возможен вто- рой дополнительный этап, когда нераз- мещенные акции могут быть размещены среди всех желающих внутри конкретного круга лиц, также заранее определенного в решении о выпуске. На данном этапе преи- мущественное право приобретения допол- нительных акций в количестве, пропорци- ональном количеству принадлежащих им акций, возникает только у акционеров об- щества, голосовавших против или не при- нимавших участия в голосовании по во- просу о размещении акций посредством закрытой подписки. Следовательно, все ВАРИАНТЫ ЗАКРЫТОЙ ПОДПИСКИ Среди определенного круга лиц (дополнительный этап, если он предусмотрен решением о размещении ценных бумаг) Только среди акционеров пропорционально количеству принадлежащих им акций (нет п.п.) Среди определенного круга лиц (п.п. у акционеров, голосовавших против или не принимавших участия в голосовании по вопросу о размещении акций посредством закрытой подписки) Схема 1. Варианты закрытой подписки ¹ 5 (120) Ìàé 2014 39 Регулярные корпоративные процедуры сделки с иными акционерами, обладающи- ми признаками сделок с заинтересованно- стью, подлежат одобрению. Второй вариант размещения ценных бумаг по закрытой подписке представляет собой только что рассмотренный второй этап пер- вого варианта размещения акций, при этом все условия и законодательные требования для процедуры сохраняются.