Условия договора финансирования под уступку денежного требования.

Поскольку договор финансирования под уступку денежного требования является рамочным, то он содержит несколько групп условий:

- условие о предмете договора;

- условия о порядке заключения договоров-приложений;

- общие условия договоров, заключаемых во исполнение договора факторинга.

Указанные условия договора являются существенными.

Предметом договора финансирования под уступку денежного требования являются действия сторон по заключению договоров с заранее согласованными условиями, которые стороны намереваются заключать в будущем. В соответствии с п. 1 ст. 824 ГК РФ к числу обязательных договоров-приложений относятся договор уступки права (требования) и любые следующие два договора, соответствующие обязательствам фактора, перечисленным в подп. 1 - 4 п. 1 ст. 824 ГК РФ.

Соответственно, финансовый агент обязан:

- передавать клиенту денежные средства в счет денежных требований, в том числе в виде займа или предварительного платежа (аванса) (соответствует договору купли-продажи, договору займа или кредитному договору);

- осуществлять учет денежных требований клиента к третьим лицам (должникам) (соответствует договору возмездного оказания услуг);

- осуществлять права по денежным требованиям клиента, в том числе предъявлять должникам денежные требования к оплате, получать платежи от должников и производить расчеты, связанные с денежными требованиями (может соответствовать договору возмездного оказания услуг, договору комиссии, договору поручения или агентскому договору в зависимости от содержания договора факторинга);

- осуществлять права по договорам об обеспечении исполнения обязательств должников (может потребоваться дополнительное совершение договора цессии по договорам, устанавливающим обеспечение исполнение обязательств по основному договору).

К числу факультативных договоров-приложений следует отнести все договоры возмездного оказания услуг о ведении бухгалтерского учета требований, а также о предоставлении клиенту иных услуг, связанных с денежными требованиями, являющимися предметом уступки (например, финансовое консультирование и т.п.) (см., например, п. 2 ст. 824 ГК РФ).

Допустимо назвать следующие условия договора факторинга о порядке заключения последующих договоров.

Во-первых, условие об эксклюзивности, которое обязывает клиента воздерживаться от заключения аналогичных договоров с другими факторами.

Во-вторых, условие о моменте перехода прав (требований).

В соответствии с п. 2 ст. 826 ГК РФ денежное требование переходит к финансовому агенту (фактору) в момент заключения договора факторинга, если иное не установлено таким договором. При этом будущее требование переходит к финансовому агенту (фактору) с момента его возникновения, если договором не предусмотрено, что будущее требование переходит позднее.

Указанная диспозитивная норма может быть изменена договором факторинга. Например, в договоре факторинга предусмотрено, что будущее право (требование) переходит к финансовому агенту через месяц после его возникновения.

Можно назвать следующий примерный перечень общих условий договоров, заключенных во исполнение договора факторинга. Это могут быть условия о предмете цессии, о размере финансирования, порядке взаиморасчетов сторон, лимитах по договору факторинга, об уведомлении должника, о регрессе (обороте) на клиента или его отсутствии, о запрете на изменение основного договора, о вознаграждении фактора по договорам возмездного оказания услуг, об ответственности по исполнительским договорам и т.п.

Иные условия исполнительных сделок регулируются главами ГК РФ о соответствующих договорных типах.

Уступаемое клиентом финансовому агенту обязательственное денежное право (требование) является предметом договора уступки права (цессии), а не предметом договора факторинга.

В общих условиях договора финансирования под уступку денежного требования необходимо определить, подлежит ли уступке существующее или будущее право (требование).

Из подп. 1 п. 1 ст. 826 ГК РФ вытекает, что обязательственное право (требование) следует считать существующим, если оно возникло по существующему обязательству, в том числе по обязательству, возникшему из заключенного договора, срок платежа по которому наступил либо не наступил.

Таким образом, требование считается существующим, если договор факторинга заключен позднее возникновения обязательства, требование по которому подлежит уступке в соответствии с указанным договором факторинга.

Из подп. 2 п. 1 ст. 826 ГК РФ и п. 1 ст. 388.1 ГК РФ следует, что будущим следует считать право требования по обязательству, которое возникнет в будущем, в том числе из договора, который будет заключен в будущем. В этом случае право требования должно быть определено в соглашении об уступке способом, позволяющим идентифицировать это требование на момент его возникновения или перехода к цессионарию.

Следовательно, требование считается будущим, если договор факторинга заключен ранее возникновения обязательства, требование по которому подлежит уступке в соответствии с указанным договором факторинга.

Частным случаем уступки будущих прав (требований) является так называемая оптовая уступка. В этом случае цессионарию передаются все права требования цедента в определенной области.

В соответствии с п. 2 ст. 826 ГК РФ денежное требование переходит к финансовому агенту (фактору) в момент заключения договора факторинга, если иное не установлено таким договором. При этом будущее требование переходит к финансовому агенту (фактору) с момента его возникновения, если договором не предусмотрено, что будущее требование переходит позднее.

Если договор факторинга заключен ранее момента перехода денежного требования к финансовому агенту (фактору), то в соответствии с п. 3 ст. 826 ГК РФ дополнительно не нужно оформлять переход денежного требования.

Предметом договора цессии может быть только индивидуально-определенное право требования.

В соответствии с п. 1 ст. 388.1 ГК РФ требование по обязательству, которое возникнет в будущем (будущее требование), в том числе требование по обязательству из договора, который будет заключен в будущем, должно быть определено в соглашении об уступке способом, позволяющим идентифицировать это требование на момент его возникновения или перехода к цессионарию.

Поскольку будущее требование невозможно идентифицировать путем ссылки на его основание, закон не содержит требований о детальной идентификации уступленного права (требования). Поэтому не всегда обязательно идентифицировать уступаемое право путем ссылки на обязательство, в состав которого входило уступаемое право (требование) <1>.

--------------------------------

<1> См. п. 12 Обзора ВАС РФ N 120. Указанный подход в определении предмета уступки требования не является новым. В ст. 5 Конвенции УНИДРУА о международном факторинге указано, что положение факторингового контракта, предусматривающее передачу существующих или будущих денежных требований, не может быть признано недействительным в силу того, что они не были указаны конкретно, если во время заключения контракта или во время его вступления в силу они могли быть определены в контракте. Если согласно факторинговому контракту будущие денежные требования предназначены для уступки финансовому агенту по мере их поступления, не требуется заключения какого-либо нового акта об уступке требования.

Предметом уступки может быть только денежное требование. В соответствии с п. 1 ст. 824 ГК РФ в редакции Закона N 212-ФЗ предметом цессии может быть одно или несколько денежных требований, возникших из договора, из деликта или из неосновательного обогащения. В отличие от прежнего легального определения договора факторинга указанные правоотношения могут возникать с любым субъектным составом: как с участием предпринимателей, так и в потребительской сфере.

Таким образом, предмет уступки требования, совершаемой в рамках договора финансирования под уступку денежного требования, не полностью совпадает с предметом уступки требования, регулируемой § 1 гл. 24 ГК РФ, нормы которого допускают уступку неденежного обязательственного права (требования).

Предметом договора цессии может быть только действительное право (требование). Требование следует считать действительным, если оно:

- во-первых, юридически существует;

- во-вторых, принадлежит цеденту;

- в-третьих, необходимо, чтобы порядок передачи права (требования) соответствовал закону.

В соответствии со специальным правилом п. 1 ст. 828 ГК РФ уступка финансовому агенту денежного требования является действительной, даже если между клиентом и его должником либо между клиентом и лицом, уступившим ему право требования, существует соглашение о ее запрете или ограничении.

Условие о размере финансирования, как правило, определяется суммой переданного права требования за минусом вознаграждения финансового агента. В зависимости от договора-приложения, предметом которого является уступаемое право (требование), речь может идти либо о размере авансового платежа, либо о сумме займа (кредита), который обеспечивается уступкой права (требования).

В развитие указанного условия стороны договора факторинга обычно согласовывают один или несколько видов лимитов финансирования, под которыми следует понимать предельные суммы денежных средств, выплачиваемых фактором клиенту за уступленные права требования.

К числу указанных лимитов относится, например, лимит на сделку и лимит на должника (дебитора). Лимит на сделку представляет собой максимальную сумму денежных требований, которые могут быть уступлены клиентом фактору и им профинансированы. Лимит на дебитора представляет собой максимальную совокупную сумму требований клиента к конкретному дебитору, которая может быть уступлена клиентом фактору и им профинансирована.

Порядок взаиморасчетов сторон определен ст. 831 ГК РФ в зависимости от вида факторинга.

Если уступка денежного требования по договору факторинга осуществлена в целях приобретения этого требования финансовым агентом (фактором), последний приобретает право на все суммы, которые он получит от должника во исполнение указанного требования, а клиент не несет ответственности перед финансовым агентом (фактором) за то, что полученные им суммы оказались меньше цены, за которую агент приобрел указанное требование, если иное не предусмотрено договором (п. 1 ст. 831 ГК РФ).

Если уступка денежного требования финансовому агенту (фактору) осуществлена в целях обеспечения исполнения обязательства клиента перед финансовым агентом (фактором) и договором факторинга не предусмотрено иное, финансовый агент (фактор) обязан представить отчет клиенту и после получения исполнения от должника передать клиенту сумму, превышающую сумму долга клиента, обеспеченную уступкой требования. В силу уступки денежного требования в целях обеспечения исполнения обязательства клиента при получении финансовым агентом (фактором) денежных средств от должника по уступленному финансовому агенту (фактору) клиентом денежному требованию обязательство клиента перед финансовым агентом (фактором) считается надлежащим образом исполненным в том объеме, в котором должник исполнил свое обязательство перед финансовым агентом (фактором). Если денежные средства, полученные финансовым агентом (фактором) от должника, оказались меньше суммы долга клиента финансовому агенту (фактору), обеспеченной уступкой требования, клиент остается ответственным перед финансовым агентом (фактором) за остаток своего долга (п. 2 ст. 831 ГК РФ).

Если уступка денежного требования осуществлена в целях оказания финансовым агентом (фактором) клиенту услуг, связанных с денежными требованиями, являющимися предметом уступки, финансовый агент (фактор) обязан представить отчет клиенту и передать ему все суммы, полученные во исполнение уступленных денежных требований, а клиент обязан оплатить оказанные услуги (п. 3 ст. 831 ГК РФ).

В соответствии с п. 4 ст. 831 ГК РФ финансовый агент (фактор) вправе при передаче клиенту денежных средств предъявить к зачету свои денежные требования по договору.

Условие об уведомлении должника согласовывается только в открытом факторинге. В закрытом факторинге должник не уведомляется о состоявшейся уступке прав (требований).

Условие о регрессе (обороте) на клиента может быть согласовано в договоре факторинга с учетом нормы п. 3 ст. 827 ГК. Например, в договоре факторинга может быть предусмотрено, что клиент отвечает за исполнимость уступленного им требования (оборотный факторинг). Это означает, что в случае, когда должник по основному договору окажется неисправным, т.е. по любой причине откажется заплатить фактору, клиент (т.е. цедент) может быть принужден фактором к возврату переданного ему финансирования в размере, соответствующем размеру просроченного дебитором платежа.

Условие о запрете на изменение основного договора после состоявшейся уступки права (требования) направлено на защиту интересов финансового агента. Поскольку уступка права на получение платежа от должника не исключает клиента из числа сторон основного договора, финансовые агент не сможет запретить клиенту изменять условия этого договора путем заключения дополнительного соглашения. Чтобы обезопасить свои интересы, финансовый агент нередко включает в договор факторинга условие о запрете клиенту изменять основной договор.

Условие о вознаграждении финансового агента может присутствовать в каждой сделке, заключенной во исполнение базового договора факторинга. Оно может выражаться в процентах или в дисконте от суммы уступаемых требований, а также иным способом.

Условия о порядке предоставления сопутствующих услуг (ведение бухгалтерского учета, финансовое консультирование, управление дебиторской задолженностью и т.п.) определяются индивидуально в зависимости от намерения сторон и регулируются нормами гл. 39 ГК.

Ответственность по договору финансирования под уступку денежного требования. Поскольку договор финансирования под уступку денежного требования является рамочным, следует различать ответственность за нарушение базового договора и за нарушение договоров-приложений.

Основным нарушением сторон по базовому договору факторинга является отказ от заключения договоров-приложений в тех случаях, когда это является обязательным для стороны. Специальной ответственности за указанные нарушения договора факторинга законодательством не установлено. Основным нарушением финансового агента по заключенным во исполнение договора факторинга договорам-приложениям является просрочка или отказ от предоставления финансирования. Формой ответственности за указанные нарушения являются уплата процентов, предусмотренных ст. 395 ГК РФ, и возмещение убытков.

Основное нарушение клиентом своей обязанности по договору факторинга обычно состоит в нарушении условия о запрете на изменение основного договора, а также иных действиях, нарушающих порядок исполнения этого договора.

В последние годы отмечается практика, связанная с заключением с должниками разного рода сделок, в результате которых финансовый агент лишается права на получение средств с должника после выплаты клиенту суммы финансирования. Наиболее распространены:

- заключение соглашений об изменениях условий поставки и оплаты товаров (работ, услуг) с распространением их условий на требования, уже перешедшие финансовому агенту;

- включение перешедших финансовому агенту денежных требований в число принадлежащих клиенту при проведении зачета встречных требований между клиентом и должником;

- замена "задним числом" у клиента и должника первичных бухгалтерских документов, идентифицирующих перешедшее финансовому агенту денежное требование;

- возврат товара надлежащего качества, фиктивный или не предусмотренный в контракте, уменьшающий или прекращающий уступленное финансовому агенту денежное требование;

- массовый регулярный прием клиентом от должника денежных средств в оплату перешедших финансовому агенту денежных требований;

- направление должнику уведомлений и указаний об оплате перешедших финансовому агенту денежных требований не финансовому агенту, а клиенту или третьему лицу и выполнение таких указаний должником.

Единственной формой ответственности за указанные нарушения следует считать возмещение убытков, если в общих условиях договора финансирования под уступку денежного требования не предусмотрена неустойка.

Неисполнение должником своей обязанности произвести платеж в тех случаях, когда договором финансирования под уступку денежного требования на клиента возложена ответственность за исполнимость переданного требования (п. 3 ст. 827 ГК РФ), является основанием регрессной ответственности клиента перед финансовым агентом. В этом случае клиент может быть привлечен к ответственности в форме убытков в размере полученных от финансового агента денежных сумм (прямой действительный ущерб), а также суммы разницы между размером задолженности должника по основному договору и суммой предоставленного финансирования (неполученные доходы).

Контрольные вопросы

- Назовите основные виды банковских кредитов.

- В чем состоят особенности синдицированного и субординированного кредитов?

- Охарактеризуйте понятие и правовую природу кредитного договора.

- Что представляет собой "полная стоимость кредита", какие сведения входят в ее состав?

- Назовите основные особенности кредитов, выдаваемых кредитным организациям Банком России.

- Каковы основные способы обеспечения исполнения обязательств, вытекающих из кредитного договора?

Кейсы

Задача N 1

Банк заключил с гражданином Петровым В.К. договор потребительского кредита, предусматривающий предоставление заемных средств с лимитом кредитования. По условиям договора заемщик Петров В.К. вправе один раз в месяц бесплатно получать от Банка следующие сведения:

- размер текущей либо просроченной задолженности перед кредитором;

- даты и размеры произведенных за предшествующий месяц платежей и предстоящего платежа заемщика по договору;

- информацию о доступной ему сумме потребительского кредита с лимитом кредитования.

При запросе указанной выше информации более одного раза в месяц Банк обязался предоставлять заемщику запрошенные сведения любое количество раз за плату в соответствии с утвержденными банком тарифами.